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新规 | 《金融机构合规管理办法》亮点详解!

2024-08-25 by 01assets 请您留言

    “首席合规官”这次恐怕真的要来了。

    在中央金融工作会议之后,又一重磅消息引爆金融圈:国家金融监督管理总局在其官网上发布了《金融机构合规管理办法》(征求意见稿)(以下简称“合规办法”),并向社会公开征求意见。

    “合规办法”是8月16日(上周五)公布的,截至现在网络上的关注点还集中在“首席合规官”的设立,系统分析、总结“合规办法”的文章目前还没有找到,鉴于此飒姐团队带领各位老友简单梳理一遍“合规办法”的要点,并做一简要述评,主打一个短平快,以供各位老友参考。

01

“合规办法”不适用于互金机构

‍

‍‍‍‍‍‍‍‍    “合规办法”中的“合规”一词是舶来品,指的是Compliance,这个词直译就是“遵守”“服从”。在商业事务中我国大陆地区一般译作“合规”,我国台湾省则翻译为“法令遵循”。

    Compliance概念最初就源自金融圈,我国金融机构的合规办法最早起于2006年,2006年10月当时的银监会发布的《商业银行合规风险管理指引》是我国金融机构的第一份合规指南。

    紧接着两年后的2008年,当时的保监会又制定并实施了《保险公司合规管理指引》;当年8月,证监会又制定了《证券公司合规管理试行规定》,自此金融圈的合规管理文件完全覆盖商业银行、保险业和证券业,合规作为金融监管的基本要求正式确立其基础地位。‍‍‍‍‍‍‍‍‍

    这次“合规办法”的出台虽然冠以“金融机构”的前缀,但其实其覆盖对象并不包含所有金融机构,“合规办法”第二条明确写明了该办法适用的金融机构,即依法由国家金融监督管理总局及其派出机构监管的商业银行、政策性银行、金融控股公司、保险集团(控股)公司等。

    换言之,该“合规办法”适用的对象大致可以包含三大类,即:

    ①商业银行、政策性银行等银行类金融机构;

    ②保险公司、相互保险组织等保险类金融机构;

    ③金融控股公司等其他类金融机构。

  因此严格意义上讲,该“合规办法”以后很多人有这样的疑惑:金融机构本来就有法务总监岗,专门处理法律事务,并不适用狭义的互联网金融从业机构和证券、基金业从业机构。后者已经有专门的《证券公司和证券投资基金管理公司合规管理办法》规制。

02

“首席合规官”这个岗位究竟是个啥

    “合规办法”最受媒体关注的点就是规定了首席合规官,“合规办法”第十一条规定,金融机构应当在机构总部设立首席合规官,首席合规官是高级管理人员,接受机构董事长和行长(总经理)直接领导,向董事会负责。

    横向来看,“合规办法”中的首席合规官,相当于《商业银行合规风险管理指引》中的合规负责人,这个岗位在中资银行中一般称作“合规总监”;在《保险公司合规管理办法》中这个岗位也被称为合规负责人;在基金公司,履行合规负责人职责的岗位通常称之为督察长。

    换言之,“合规办法”中的首席合规官,其实就是我们熟悉的合规负责人,该岗位的岗位职责又可类比于“合规总监”“督察长”。

    “合规办法”规定,承担首席合规官的人员,除了符合金管局相应机构高级管理人员的任职条件,还应当符合四个基本条件,其中硬性要求有两个:

    ①学历红线,必须具备全日制本科以上学历;

    ②经验红线,首席合规官需要从事金融工作八年以上且从事法律合规工作三年以上;或者从事法律合规工作八年以上且从事金融工作三年以上;或者从事金融工作八年以上且取得法律职业资格证书。

    值得注意的是,“合规办法”并未强迫金融机构单独设立首席合规官,“合规办法”第十二条规定,由行长或者总经理兼任首席合规官的,不受“合规办法”规定的任职条件限制,不需要另行取得金管局的任职资格许可。

03

首席合规官:“权利”大,责任上不封顶

     “合规办法”赋予了首席合规官极大的权利,其甚至有“一票否决权”。首席合规官如果发现金融机构各部门、下属各机构对重大违法违规行为或者重大的合规风险隐患存在瞒报、漏报的情形,其可以再机构内部的合规考核中,对责任机构和相关负责人实施“一票否决”。

    为了确保“一票否决”权的顺利施行,“合规办法”出台了很多保障措施,如赋予了首席合规官豁免考核的权利。排除其他部门对合规部门进行考核、评价的可能,换言之,首席合规官可以使用一票否决权而不用担心自己会在考核中被“穿小鞋”,这样就从制度上保障了首席合规官行使相应监督权利的独立性,解决了首席合规官的后顾之忧。

    除“一票否决权”外,首席合规官还具有:

    (1)组织权。即组织推动合规管理体系建设、监督合规管理部门履职情况;   

   (2)知情权和调查权。即根据履行职责需要,首席合规官有权向有关内设部门或者下属各机构进行质询和取证,要求金融机构有关人员对相关事项作出说明,向外部审计、法律服务等中介机构了解情况。

    (3)建议权或预警提示权。首席合规官有权根据法律、行政法规、部门规章及规范性文件的变动及发展,组织督导有关部门,评估变动对合规管理的影响,对相关内设部门或者下属各机构提出修订完善制度、流程、系统等内部规范的建议,并监督其及时落实。

    (4)审查权。首席合规官不仅有对“重大决策事项的合规审查签字权”的基础上,首席合规官的合规审查签字权更加扩大。应当组织合规管理部门对金融机构发展战略、重要内部规范、新产品和新业务方案、重大决策事项进行合规审查,并出具书面合规审查意见。

    (5)监督检查权。首席合规官应当按照国家金融监督管理总局及其派出机构的要求和金融机构内部规范,组织或者要求相关内设部门对机构经营管理和员工履职行为的合规性进行监督检查。

    值得注意的是,首席合规官的年度薪酬颇具竞争力,“合规办法”规定,首席合规官收入总额原则上不低于同等条件高管的平均数。

    当然,“权利”和“薪酬”越大,对应的责任也就越大。首席合规官是切切实实“担责”的岗位。“合规办法”明确规定,首席合规官应当组织合规管理部门对金融机构发展战略、重要内部规范、新产品和新业务方案、重大决策事项进行合规审查,并且要出具书面的合规审查意见。

    这里的“书面”,并不是指必须要出具打印盖章的纸质版文件,而是要确保所有决策留痕。包括电子邮件回复、纸质文件签名、OA系统中的述评等均可以为“书面”的形式,只要确保首席合规官对于每一项应当决策的事项都发表了意见并留痕就可以。白话一点说,但凡有一些重大决策,必须要经过首席合规官首肯,只要肯定了,就需要为后续的后果担责。

    “担责”是什么后果呢?“合规办法”讲得明明白白:首席合规官或者合规官违反本办法规定,情节严重,致使金融机构发生重大违法违规行为或者重大合规风险的,国家金融监督管理总局及其派出机构除依法采取行政处罚或者其他监管措施外,还可以依法责令金融机构调整首席合规官或者合规官;构成犯罪的,依法移送监察机关或者公安机关。一句话总结就是:责任上不封顶。

04

写在最后

    权利越大,责任也就越大,这句话在“首席合规官”身上兼职再贴切不过。但是,在如此大的权利之下,首席合规官也承担极为严苛的责任,对于机构的重大事项要出具书面意见,要定期向监管部门报告重大合规风险义务,但凡首席合规官未能勤勉尽责,致使机构发生违规行为或者重大合规风险,轻则行政处罚,重则还可能直接被移送监察机关或公安机关最终身陷囹圄。

    另外,值得注意的是金融机构的董事会对合规管理的有效性承担最终责任,首席合规官不是挡箭牌,而是实现合规目的的助力,真出了事,董事会是无法推卸责任的。明确金融机构董事会的“最终责任”和合规管理工作实施监管的机关及全国性自律组织对会员单位的合规管理工作的“自律管理”,是从顶层设计上对“权责清晰”最好诠释。

    也正因如此,飒姐团队提醒各位老友,在监管部门紧抓金融反腐和金融合规的大背景下,未来的首席合规官千万不能松懈,这事儿马虎不得!

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肖飒团队 | 非吸案也来翻旧账?时隔数年,又被警方找上门……

2024-08-22 by 01assets 请您留言

    沉寂已久的P2P,又突然以另一种意想不到的形式回到公众视野了。

    2018年全国P2P坍塌式暴雷,平台老板“跑路”“判刑”的消息一时间你方唱罢我登场。当年的某凰金融、某租宝、某信贷等赫赫有名的网贷平台传出的消息无非两类——查封或跑路。这几年里“P2P”这个词仿佛已经消失在公众视野。

    飒姐团队查了一下近年新闻,P2P上一次在官方政策性文件、报告中出现还是2022年2月,彼时中国人民银行发布了《2021年第四季度中国货币政策执行报告》,在这个报告里提了一句“我国P2P网贷平台已经全部退出经营”。

    在沉寂已久以后,P2P一词又一次在人民银行的工作会议中。今年8月2日人民银行上海总部在其2024年下半年工作会议中提到“要有效防范化解金融风险。加强重点领域风险监测,稳妥推进机构风险化解,配合推动P2P网贷机构存量业务化解。”

01时隔多年

央行重提“P2P存量业务化解”

    这是时隔多年央行重提“P2P”,会议里提到的“配合推动P2P网贷机构存量业务化解”,这里有几个问题必须关注:

    第一,配合谁?

    第二,存量还有多少?

    第三,这其中还未涉刑的P2P网贷平台,会不会被杀一个“翻旧账”?

    尤其是第三个问题,根据飒姐团队的经验,P2P网贷平台在宣布清退公告后,一定会每隔一段周期就出现一波舆情。为了确保出借人情绪稳定,通常各方都会给P2P平台实控人施加压力,随着时间线拉长(2018年左右集中暴雷,到如今已有五六年时间),催收工作难度越来越大,回款逐渐减少,由于进入公共池子里的资金流减少,P2P存量业务化解难度就会越来越大。

    这个时候各地负责处置化解P2P存量风险的部门不会坐视不理。在暴雷之初,办案机关会将P2P平台实控人和出借人委员会代表叫到一起,形成一个要求实控人承担连带赔偿责任的还款计划。

    这个还款计划顺利执行化解风险倒也还好,但有相当一部分在几年之后就会出现僵局。一旦实控人失约,就会导致出借人群体的情绪波动,这种波动超越一定范围,办案机关就会当机立断刑事立案。

    如今央行重提“存量业务化解”是不是意味着要加速清退?如果是这样,那么势必会出现实控人失约的情形。那么办案机关即刻进行刑事立案的可能性就变得极大。

    当然,刑事立案并不意味着立刻抓人。

    实际上在这类涉及存量业务化解的P2P案中,办案机关都会给P2P实控人和高管一定时间继续筹措资金,化解风险。在漫长的侦查期,尚未被积压的犯罪嫌疑人中核心高管还在负责催收等工作,其他员工退出工资奖金等收入后,加入失业大军重新寻找下一份工作+随时配合调查。此时一旦再次出现舆情,嫌疑人还是会被逐步刑事羁押,最终风险化解以P2P平台实控人、高管和核心员工身陷囹圄为终结。

02 P2P

非吸案翻旧账

如何应对?

    可以肯定的是央行这次重提“配合推动P2P网贷机构存量业务化解”一定不是孤例,这几年“持续防范化解重点领域金融风险”一直是金融监管领域的重中之重。高压之下,必有刑案,这是屡被验证的规律,翻找近两年的非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪的判决书就会发现有很多案子都是2017、2018年的老案,近期突然集中爆发,非吸案的翻旧账恐怕会越来越多。

    在“翻旧账”之下,P2P从业者应当如何应对?

    负责任地说,并不是所有的P2P网贷平台都涉嫌非法集资。长期以来司法实务界和互金圈一直有一种所谓的“共识”,即P2P暴雷以后但凡要是实控人还不上钱,就会定一个非吸乃至集资诈骗。

    然而作为律师,我们必须实事求是地对待网贷平台,即使在持续防范化解重点领域金融风险的政策背景下,依然不能一概而论,“一竿子打死”实控人。飒姐团队研读了部分无罪案例,结合办案经验,在“翻旧账”的情势下,给网贷平台实控人和员工一些建议,仅供参考,望各位老友平安。

1

自查自己到底是信用中介还是信息中介

    是信用中介还是信息中介,这是办案机关比较关注的核心问题。重点会考察两个点,一是资金池,二是虚假标。

    资金池,P2P圈的人都懂。明暗资金池都涵盖其中,虚假标就更简单,有无真实借款人,借款用途等,若超越信息中介,已成为信用中介,则非吸罪名很难摆脱。

    此时能做的就是积极退赔,即时固定自己罪轻的证据,尽量提早预约律师为后续可能出现的羁押等情况做准备。

2

未违反《商业银行法》的出罪逻辑

    P2P圈子里的人在一轮轮的普法下早已熟知非法吸收公众存款罪应当有“非法性”这一要求。

    非法性违反的国家金融管理法规,就是《商业银行法》第11条,即“未经国务院银行监督管理机构批准,任何单位和个人不得从事吸收公众存款等商业银行业务”。

    此时就要注意,一定要把银行存款与P2P民间借贷信息撮合区分开来。网贷没有留下资金归为己有(又回到上一个资金池的问题了),因此在没有明暗资金池的情形下,单纯地提供外围服务信息撮合业务不能够算是违反《商业银行法》第11条,不具有非法性。

3

利诱性的判断应当实事求是

    有些办案机关认为,只要合同上写着利息年化XX%,或者网页宣传为预期收益率如何如何,就构成利诱性。这简直大错特错。

    仅有出借人和借款人借贷合同或与平台之三方合同约定的利息+期限,不能认定为P2P网贷平台自己作出了承诺。

    当然,这里要排除网贷平台自融或者变相自融的情形。如果借款方本身就是P2P及其关联公司,则只要合同约定利息即满足利诱性要求。

4

这么多年了,高管、员工要不要退工资?

    若公司相应人员已经涉及非法吸收公众存款罪,在证据确凿的基础上,高管和员工最好的出路必定就是认罪认罚。此时退回违法所得就是必选动作。底层员工起码退回全部违法所得(工资+提成)。想要取保候审或者从轻、减轻处理,退赔是必须的,无论过去多少年,只要翻了旧账,就得退。

04

写在最后

    P2P圈子真是树欲静而风不止,在铁拳卷土重来,P2P“翻旧账”的大潮之下,请幸存或者残存的网贷从业者,务必做好法律知识储备,了解法律流程,备好法律“金马甲”,从容面对风暴。

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奥运、青春与这一代的记忆 || 大视野

2024-08-19 by 01assets 请您留言

终究是上了一些年纪,又忙,对奥运会的关注远没有年少时那么迫切。依然关注和激动,但已不像二十多岁时,为了看奥运,可以废寝忘食。

从1984年的洛杉矶到2024年的巴黎,11届夏季奥运会有太多中国星光;

从1980年的普莱西德湖到2022年的北京,12届冬奥会上,中国也从最初的静寂一步步走向绽放。

这40多年间,中国还参加了每一届夏季残奥会,并从2004年雅典残奥会起,赢得了每一届的金牌榜和奖牌榜第一名。中国从2002年盐湖城开始参加冬残奥会,在北京冬残奥会上以18金20银23铜领跑金牌榜和奖牌榜。

一部当代中国奥运史,叠加的是改革开放的风云与节拍,更是一代代年轻运动员的激情、斗志与技艺。

虽说国际奥委会一直强调体育与政治应该分开,奥运会是运动员竞技的舞台,不应成为政治工具,但升国旗、奏国歌这一仪式本身,还是将奥运之光与国家形象和民族自豪感,紧密相连。

1932年7月8日,23岁的中国短跑运动员刘长春在张学良将军的资助下,在上海黄浦江畔踏上美国邮轮“威尔逊总统号”,前往洛杉矶参加第十届奥运会。

作为全世界人口最多的国家,中国只派出了他一人参赛。数千民众为他送行。《大公报》撰文写道:“我中华健儿,此次单刀赴会,万里关山,此刻国运艰难,愿诸君奋勇向前,愿来日我等后辈远离这般苦难!”

三周后,刘长春抵达洛杉矶。车行至唐人街,侨胞夹道欢迎,满街是阵阵鞭炮声、锣鼓声和汽车喇叭声。他报了100米、200米和400米跑三个项目。因体力问题,放弃了400米,其余两项未能晋级。

1936年,中国派出66人参加了柏林第11届奥运会,亦全无建树。《大公报》在社评中分析了中国体育不振的三个原因——

一是“国家过去未定根本政策,此为总原因”,二是“全国小学,大抵设备简陋”,三是“社会对体育兴味不普及,其理解亦不足”。一言蔽之,“鼓励与锻炼方法不适也”。

40多年后,当我们与奥运再次携手,民族苦难已是过去时。

1980年,美国普莱西德湖,第十三届冬奥会。中国有28名运动员参加,担任开幕式旗手的是男子速滑的赵伟昌,他1950年出生于吉林长春市,时年30岁。

2022年北京冬奥会开幕式场内火炬传递和点火仪式环节,72岁的他担任了第一棒火炬手。

1984年,洛杉矶奥运会,中国队赢得15金8银9铜,在世界面前惊艳亮相。金牌榜居美国、罗马尼亚、联邦德国之后,列第四,奖牌榜列第五。那届奥运会,前苏联、前东德等强国没有参赛。

许海峰“零的突破”将永载史册,而我难忘的还是女排夺冠。我清楚地记得在家乡开封的一个小四合院里,十几口人围在一台14英寸凯歌牌电视机前目睹中国女排在决赛中以3:0战胜美国女排的场景。小组赛时,中国队以1:3不敌由“世界第一重炮手”海曼领衔的美国队。决赛首局打到14平,袁伟民换上侯玉珠发球,第一球看似出界,意外落入界内得分,第二个发球又造成对方一传失误,郎平重扣得分,16:14!

洛杉矶奥运会的中国运动员基本是50后、60后。射击许海峰1957年生,举重姚景远、女子花剑栾菊杰1958年生,夺得三枚金牌的“体操王子”李宁1963年生,高低杠马燕红1964年生。跳水周继红1965年生,她当时还不到20岁。中国女排,张蓉芳1957年生,郎平1960年生,侯玉珠1963年生。这一届中国代表团的旗手是男篮运动员王立彬,生于1963年。

1988年,中国奥运军团兵败汉城,只得到5枚金牌,列金牌榜第11位,奖牌榜第8位。60后的楼云和陈静分别拿下男子跳马和乒乓球女子单打冠军,70后的高敏(1970)和许艳梅(1971)分别拿下女子三米跳板和十米跳台金牌。另一块金牌是陈龙灿和韦晴光的乒乓球男双,他们都是60后。

在所有奥运会中,作为观众我最投入的是1992年巴塞罗那奥运会。当时已在广州工作了两年,单位分了一个单间,买了一台大屏幕彩电,那个夏天看得如痴如醉。

印象最深的是女子游泳的“五朵金花”,摘得4金5银,她们是庄泳、林莉、钱红、杨文意、王晓红,除了王晓红生于1968年,别的都是70后。这一届奥运会,中国获得16金22银16铜,金牌榜和奖牌榜均排名第4。

在洛杉矶奥运会时,中国的15枚金牌中,射击3枚,举重4枚,体操5枚,合计占80%,这些项目和之后的乒乓球、羽毛球(分别在1988年、1992年成为奥运会比赛项目)都是中国的传统优势。而在巴塞罗那,中国在欧美运动员的强项游泳上取得了重大突破,首先是女子游泳。

巴塞罗那奥运会上的中国明星,既有出生于1960年的老将王义夫,他赢得了男子10米气手枪冠军(12年后他44岁时在雅典再次夺冠),更有一批年轻英雄。7月28日,伏明霞在女子10米跳台夺冠,她1978年8月16日生于武汉,当时还不满14岁,她成为跳水史上最年轻的奥运冠军。孙淑伟在男子10米跳台项目,以16岁的年纪为中国赢得首枚奥运男子跳水金牌。邓亚萍赢得了乒乓球女单冠军,她出生于1973年,不到20岁。

1992年,法国阿尔贝维尔冬奥会,中国运动员获得3枚银牌,实现了冬奥会奖牌榜的突破。28岁的叶乔波夺得速度滑冰女子500米和1000米两银。她在最擅长的500米速滑决赛中被外国选手撞了一下,以0.02秒之差与金牌无缘。

尽管在领奖台笑对观众,但下台后她抱着教练失声痛哭。两年后,在挪威利勒哈默尔冬奥会上,带伤参赛的她获得了速滑1000米铜牌,当时她的右腿使不上劲,靠左腿用力支撑完赛。赛后她宣布退役,坐着轮椅回到中国。

(注:1986年国际奥委会决定将夏季和冬季奥运会的比赛时间错开,间隔两年举行。为此,1992年法国阿尔贝维尔冬奥会两年后,举行了挪威利勒哈默尔冬奥会。)

1996年,亚特兰大奥运会,中国赢得16金22银12铜,金牌榜和奖牌榜与上届一样排第4。出生于1973年的李小双获得了男子体操个人全能冠军。和他同年出生的王军霞赢得了女子5000米跑金牌和10000米跑银牌,她是中国首位奥运田径金牌获得者。邓亚萍蝉联乒乓球女单冠军,20岁的刘国梁获得乒乓球男单冠军,并和孔令辉一起获得男双冠军。伏明霞继续闪闪发光,她成为中国奥运史上第一个跳板跳台双冠王。她还在4年后的悉尼奥运会上获得3米跳板冠军。

2000年的悉尼奥运会,中国以28金16银15铜,在金牌榜和奖牌榜上排名第3。前面为美国和俄罗斯。中国的金牌运动员以75后居多,但80后也开始站上领奖台。

1981年出生的李小鹏带领中国男队获得体操团体冠军,并获得双杠冠军。1982年出生的陈中赢得女子跆拳道67公斤以上级冠军。同在1984年出生的李娜和桑雪赢得女子双人10米跳台冠军。

2004年雅典奥运会,中国以32金17银14铜,金牌榜居第二(仅次于美国),奖牌榜居第三(次于美国和俄罗斯)。一大批80后开始担纲。这些80后中最闪亮的是1983年出生的刘翔和1981年出生的郭晶晶。此外还有乒乓球女单冠军张怡宁(1981)、男子十米跳台冠军胡佳(1983)、男子10米气步枪冠军朱启南(1984)、女子100米蛙泳冠军罗雪娟(1984)、女子10000米跑冠军邢慧娜(1984)等。

1985年出生的吴敏霞和郭晶晶一起夺得女子双人3米板金牌,她此后参加了3届奥运会,整个奥运生涯赢得了5金1银1铜的战绩。中国女排在洛杉矶奥运会20年后再次夺冠,这支队伍里一半都是80后,如赵蕊蕊(1981)、杨昊(1980)等。在雅典,除了刘翔的110栏,中国还在皮划艇项目上实现了突破,孟关良、杨文军夺得男子双人划艇500米金牌,这是中国首枚奥运皮划艇金牌。

2008年的北京,中国代表团在主场以48金22银30铜首次登顶金牌榜,奖牌榜则居第二。80后是中国夺金的主体,“超级丹”林丹(1983)获得羽毛球男单冠军,他在4年后的伦敦蝉联了冠军。属于90后的时代也悄悄开启,如男子举重56公斤冠军龙清泉(1990)、男子双人10米跳台冠军林跃(1991)、女子10米双人跳台陈若琳、王鑫(均为1992),女子体操队6名运动员中的5名都是90后,她们为中国赢得了体操女子团体冠军。

花开两朵,夏奥冬奥各表一枝。在2002年盐湖城冬奥会上,1975年出生的杨杨赢得了短道速滑女子500米和1000米两枚金牌,她是中国第一枚冬奥会金牌得主。

2006年在都灵冬奥会上,出生于1983年的韩晓鹏获得男子空中技巧赛冠军,他成为中国首位在冬奥会取得金牌的男子运动员。出生于1984年的王濛在都灵获得短道速滑女子500米金牌,但她最耀眼的时刻是在2010年温哥华冬奥会上,创下了短道速滑女子500米、1000米和3000米接力“三冠王”的传奇。

在盐湖城和都灵冬奥会两次获得铜牌后,70后的申雪(1978)和赵宏博(1973)终于在温哥华赢得了花样滑冰双人滑冠军。

2012年的伦敦奥运会,中国以39金31银22铜,无论金牌榜还是奖牌榜都位居第二。在夺冠队伍中,90后熠熠生辉。出生于1991年的孙杨赢得男子400米自由泳冠军,成为中国第一个男子游泳奥运冠军。

他还在1500米自由泳决赛中以打破世界纪录的成绩夺冠。在4年后的里约奥运会,他又赢得了男子200米自由泳冠军,成为历史上首位将男子200米、400米、1500米自由泳奥运金牌集于一身的运动员。和他同样来自浙江的叶诗文,1996年出生,她在伦敦赢得了女子200米混合泳、400米混合泳两项冠军。

2016年的里约奥运会,中国以26金18银26铜,金牌榜居第三(次于美国和英国),奖牌榜居第二。80后、90后为中国赢得了几乎所有奖牌,而首位“00后”中国奥运冠军也在里约诞生,即2001年出生的女子10米跳台冠军任茜。

1988年出生的马龙拿下了男单和男团两项冠军。早在2008北京奥运会时,他就是男团冠军队成员。加上此后在东京奥运会赢得的男单、男团冠军和巴黎奥运会男团冠军,他成为中国奥运首位六金得主。中国女排在里约第三次赢得奥运冠军,她们的教练是1984年的冠军队成员郎平。

2021年,东京奥运会。中国以39金41银33铜,金牌榜和奖牌榜均居第二,金牌数仅比美国少1枚。这一届中国队在田径项目上实现了突破,1989年出生的巩立姣、1993年出生的刘诗颖分别赢得女子铅球和女子标枪冠军。

比她们小十几岁的全红蝉夺得女子10米跳台冠军,她出生于2007年3月,刚满14岁。在东京的00后摘金者中,2000年出生的杨倩拿下了射击女子10米气步枪金牌,这是中国队首金;2000年出生的孙颖莎和陈梦(1994)、王曼昱(1999)一起拿下乒乓球女子团体冠军;2001年出生的孙梦雅和徐诗晓(1992)拿下皮划艇静水女子500米双人划艇金牌,这是中国首次在该项目上获得奥运金牌;出生于2004年的张家齐和出生于2005年的陈芋汐赢得了女子双人10米跳台冠军。

东京奥运会还有一个不得不提的名字,张雨霏,1998年出生的她夺得女子200米蝶泳冠军,她还是女子4×200米自由泳接力冠军成员。在巴黎奥运会结束后,她以2金3银5铜成为中国赢得奥运奖牌最多的人。

2024年8月11日,巴黎奥运会圆满结束,中国代表团以40金27银24铜,并列金牌榜首位,奖牌榜居第二,创下夏季奥运会境外参赛的最好成绩。如果加上中国台北和中国香港的奖牌,则中国所获金牌数已超越美国,但奖牌榜总数还是有一段差距。本届奥运会俄罗斯没有参赛。

在巴黎,中国00后大放异彩:黄雨婷(2006)、盛李豪(2004)赢得射击混合团体10米气步枪金牌;盛李豪还拿下了男子十米气步枪金牌,他在东京奥运会时获得过银牌,在巴黎终于圆梦;谢瑜(2000)赢得男子10米气手枪冠军;18岁的邓雅文赢得了自由式小轮车金牌;孙颖莎和与她同龄的王楚钦赢得了乒乓球混双冠军。

在巴黎,中国的突破接踵而至:潘展乐(2004)不仅在男子100米自由泳决赛中夺金破纪录,更在20岁生日当天在男子4×100米混合泳接力最后一棒游出45秒92,强势扭转,助力中国队赢得冠军。这个项目,美国从1984年奥运会起一直保持不败。他在微博上写道:20岁的生日礼物,我兑现一年前的诺言,用团队金牌为自己庆生。

郑钦文(2002)为中国赢得了一枚划时代的金牌,这枚女子网球金牌和她的那一句“我很累,但是如果告诉我需要为国家再打一场三小时的比赛,我仍然愿意”将一起写进历史。

8名花样游泳运动员为中国队赢得首枚奥运会花样游泳金牌,其中的双胞胎姊妹花王柳懿、王芊懿还赢得了中国花游双人项目的奥运首金。

转到冬奥会。2014年索契冬奥会,三名中国女将李坚柔、张虹、周洋包揽了短道速滑500米、1000米、1500米三枚金牌,她们分别出生于1986、1988、1991年。周洋在上一届温哥华冬奥会上就赢得了1500米的金牌,当时她也是3000米接力冠军队成员。

2018年平昌冬奥会,中国代表团有多名运动员遭受了有争议性的判罚,只获得一枚金牌。24岁的武大靖在短道速滑男子500米决赛中打破世界纪录夺金,他为中国男子短道速滑实现了冬奥会金牌零的突破。

2022年北京冬奥会,中国获得9金4银2铜,位列金牌榜第3位,奖牌榜第5位。出生于2004年的苏翊鸣夺得男子单板滑雪大跳台冠军,实现了中国单板滑雪冬奥会金牌零的突破,并成为中国最年轻的冬奥会冠军。

2003年出生在旧金山的谷爱凌为中国赢得了自由式滑雪大跳台和自由式滑雪U型场地技巧项目2枚金牌。1997年出生的高亭宇在速度滑冰男子500米比赛中,以破奥运纪录的成绩为中国男子速度滑冰实现了冬奥会金牌零的突破。

光芒并不只属于00后。两位出生于1990年的自由式滑雪运动员齐广璞、徐梦桃,都是第四次参加冬奥会,分别在男、女自由式滑雪空中技巧项目中称王。

青春永恒

从中国第一枚奥运金牌获得者许海峰到今天的全红禅,年龄相差整整50岁。在2028年洛杉矶奥运会上,中国也许会有“10后”夺冠。

一个奥运周期4年,一个运动员最黄金的夺冠期,一般在两三个奥运周期。能够三连冠的概率,比起蝉联冠军的概率急剧降低。江山代有才人出。

本文充满了金牌色彩,但我清楚,中国在不少项目中取得的突破,虽然离金牌还远,但成色并不亚于金牌。中国女子橄榄球队在巴黎奥运会获得了第6名,中国姑娘林鑫瑜在铁人三项比赛女子个人赛中获得第28名,都是中国在奥运赛场上的历史最佳成绩。出生于2009年的四川凉山州姑娘杨思琪在首次纳入奥运会的冲浪项目中获得女子短板赛第9名,这也是中国在世界冲浪大赛上的最好成绩。

体育精神和过程体验有时比金牌本身更重要。我欣赏女子举重49公斤级侯志慧凭借最后一把挺举逆转夺冠,那是一种“该举起的时候,就要举起来”的决绝;我也欣赏女子81公斤以上级的李雯雯,在确保金牌后,放弃了第三次挺举,那是一种完成既定任务、不再加码的满足与放松。

回顾中国奥运40年,可以从很多角度注入思考,如拥抱世界的角度,综合国力的角度,保持传统优势又创新突破的角度,全球身高增幅最高国家的角度。

如果说,生于上世纪60年代末、在80年代接受了大学教育的我这一代,是启蒙一代、反思一代、追赶一代的话,从巴黎奥运会的中国00后身上,我看到了更加多元的自我表达,以及面对世界时的心理优势。

我为新一代而欣喜,我们几十年努力奋斗,不正是为了下一代、下下一代比我们更加自由奔放、一往无前吗?尤其在这个充满内卷与焦虑的时期,新一代也给了我们一分安慰。

新一代的表现,让我想到那段很鸡汤的格言——在你我心灵的深处,都有一座无线电台,只要它不停地从人群中、从无限的时空中接收美好的信息,接收充满希望、激励、勇气和力量的信息,你我就会永葆青春。

中国奥运以及整个体育和全民健康当然还存在不少问题。我们的短板很明显,尤其是在那些需要面对面对抗的竞技中,如男篮女篮和足球。场地面积越大的面对面对抗,中国队的表现越是薄弱。最典型也最让人失望的当然是中国男足。而且不知何时会有希望。我们也出现过兴奋剂的问题,并有过沉痛教训。

作为商业观察者,我知道,1980年,深圳经济特区成立;1980年,作为中关村先声的北京等离子体学会先进技术发展服务部成立,这大概是当时北京乃至全国第一个民营科技公司。而在1984年这个奥运年,中国诞生了工商银行、联想、海尔、万科、正泰、上海大众、健力宝、科龙等一批企业。

他们不像奥运军团那样一出征就卷回来15枚金牌,他们要比肩世界是缓慢得多的过程。不过,只要做得好,他们可以永不退役。2024年的《财富》世界500强,中国公司的数量(133)仅仅落后于美国(139)寥寥几家。

炎热的夏天正向着丰收的秋天过渡。但对很多市场主体来说,大家都清楚,我们正在经历的和接下来将要经历的,都是需要超长韧性支撑的日子。祈愿每个人,能从无限的奥运青春里,找到属于你的快乐与力量,并把它们长久地融入生活,以及关于生活的态度。

这篇文章,写给读者朋友,也写给自己,写给我们的时代。青春永恒。没有哪一分努力会是徒劳,也没有哪一次坚持会白白消逝。

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肖飒团队 | 曲折离奇的百万盗币案中案,只对内鬼罚酒三杯?

2024-08-17 by 01assets 请您留言


    近期,飒姐团队关注到某币圈老友在海外社交平台上发文,称自家平台(以下简称“H平台”)与上海警方密切合作,通过清晰完整的链上数据,成功锁定了“内鬼”犯罪嫌疑人,帮助破获了一起百万盗币大案,成功为被害人挽回了大量财产损失。

    为客户追赃挽损绝对是一件值得表扬的大好事,但是飒姐团队经研究目前网上公开的信息发现,本案对内鬼的处罚似乎存在“重重拿起,轻轻放下”的嫌疑,在定罪和量刑上存在较大争议,但是,这似乎是我国司法机关对加密资产性质的认定(数据or财产or二者兼具?)依然存在较大分歧的结果所致。

    今天,飒姐团队就为大家详解这起币圈曲折离奇的案中案,并从我国加密资产近期的一些司法实践,为大家解读司法政策发展趋势。

01百万加密币蒸发?

一起离奇的案中案

    2023年5月,我国上海居民欧某在咖啡店里打开H平台开发的iToken钱包,想看看近期上下波动频繁的加密币还“好不好”。打开钱包后,欧某惊讶地发现,自己钱包里居然“一片空白”,原本价值百万的加密币直接“蒸发”。难以置信的欧某经过多次重启、重新登录打开钱包后,终于认清现实:自己的币很有可能已经遗失或被盗取……

    此后,百思不得其解的欧某经过自行排查(或是高人指点)后发现,一个月前,有人将自己的加密币全部转走。

1

一起多方合力促成的成功的刑事控告

    欧某通过对H平台开发的钱包进行分析(飒姐团队认为,此时H平台相关工作人员可能已经接入,帮助被害人查询了平台的内部数据并加以留存),欧某注意到,自己的钱包中,竟然存在会自动获取私钥的“后门”程序。后期,欧某通过技术手段解析该“后门”程序,反向追踪到了可疑的犯罪嫌疑人信息。2023年8月,欧某带着搜集并固定好的证据,前往了公安局进行刑事控告并成功立案,几天后,犯罪嫌疑人,H公司“内鬼”员工刘某、张某1、董某2陆续到案。

    根据(2024)沪0104刑初59号判决书显示,被告人刘某、张某1、董某2系H平台的两位资深前端开发工程师,负责iToken钱包的研发。2023年3月至5月,张某1、董某2渐起“监守自盗”之心,与刘某达成犯罪故意,决定由张某1、董某2事先在iToken 钱包中植入“后门”程序,非法获取他人的钱包私钥、助记词等数据,并上传到指定域名对应的事先搭建好的VPS后端服务器数据库中,后下载至本地服务器。

    三人具体分工如下:

(1)刘某负责编写请求逻辑的代码;

(2)被告人张某1负责VPS和数据库的搭建、iToken安卓端上传;

(3)被告人董某2负责购买域名、对用户私钥进行加密,以及iTokenIOS端上传。

    根据判决书,三人共计非法获取iToken钱包用户助记词27622条、私钥10203条(数据已去重),这些助记词、私钥成功转换数字钱包地址共19487个(数据已去重)。至于这些钱包中一共有多少加密资产?价值几何?我国司法机关未公开。

2

谨慎的三人团伙,定下“两年之约”

    刘某、张某1、董某2在供述中承认,2023年5月底,三人出于“有命赚有命花”的美好向往,决定在获取用户私钥后,妥善保存用户私钥及解析出的对应数字钱包地址后,要把服务器和数据库销毁,并约定两年后三人方可使用这些私钥来非法获取用户的虚拟币。

    但离奇的是,三人到案后,均指天发誓自己并没有违反“两年之约”提前盗取用户加密资产。

    那么,到底是团伙中有人悄悄反水且死鸭子嘴硬?还是犯罪者另有其人?

3

一起曲折离奇的案中案

    根据公开的消息,本案承办检察官在讯问犯罪嫌疑人和阅读卷宗的过程中发现了端倪,似乎,转走被害人百万加密币的真·犯罪嫌疑人另有其人。

    原来,在被害人欧某使用的另一个平台的钱包中,也被曾就职于H平台的张某2植入了后门程序,犯罪行为与刘某、张某1、董某2如出一辙。

    张某2到案后交代,2021年7月,其利用自己的专业知识以及职务之便,在客户端代码中编写了一段收集用户私钥和助记词的代码。当用户交易虚拟币时,代码就会自动获取用户进行签名操作所使用的助记词或私钥,并通过邮件形式发送到张某乙的邮箱。

    2023年4月,张某2通过自己非法获取的助记词和私钥将欧某钱包中的加密币全部转到自己的钱包地址中。经鉴定,张某乙共计非法获取用户私钥及助记词6400余条。

    最终,上海市徐汇区人民法院判处刘某、张某1、董某2非法获取计算机信息系统数据罪,三人均被判处有期徒刑三年,并处罚金人民币三万元。而实际盗走被害人百万加密币的张某2,在赔偿被害人部分损失的情况下,取得被害人谅解并认罪认罚,最终被徐汇区人民法院以非法获取计算机信息系统数据罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币五万元。

02内鬼

被重重拿起

轻轻放下?

    根据上海市徐汇区人民法院公开的判决书,刘某、张某1、董某2和实际盗取了被害人百万加密币的张某2均被以非法获取计算机信息系统数据罪判处有期徒刑三年,但是,该罪名是否适当存在争议。

1

司法机关对加密资产的观点与态度存在分歧

    飒姐团队通过中国裁判文书网上进行案例检索和数据分析,自2018年至今,我国司法机关公开的与加密资产相关的刑事判决书,具有可参考性的约有60份,关于加密资产的定性,以及其是否能够成为侵财类犯罪的对象,我国法院存在两种泾渭分明的观点。

1. 加密资产不是财物。持此类观点的法官认为,根据传统大陆法系民法对“财物”的定义,“财物”必须是有体物,加密资产等无体物不能成为侵财类案件的犯罪对象。【参考判例:(2023)沪0106刑初112号、(2020)闽0305刑初82号、(2019)苏1282刑初227号等案件】

    2. 加密资产是财物。持此类观点的法官认为,加密资产虽然是数据,但其具有财物的核心属性并具有一定的价值,应当属于财物。故属于刑法法益保护范围,其能够成为侵财类犯罪的犯罪对象。【参考判例:最高人民法院刑事审判参考总第138辑第1569号、(2021)京0105刑初1302号、(2021)沪0109刑初750号等案件】

    飒姐团队发现,持“加密资产不是财物”观点的法官中,大部分认为,加密资产系一种“数据”,窃取或以其他手段侵害加密资产的行为实际是对计算机信息予以修改、删除或破坏或非法获取计算机系统的行为,应当以非法获取计算机信息系统数据罪等数据犯罪论处。

    但是,近年来随着科技的发展和司法观念的进步,“加密资产不是财物”的观点已经逐渐减少,大量判例实质上已经承认了加密资产具有财产属性,能够成为侵财类犯罪的犯罪对象。

    例如,入选人民法院案例库的冯某某诈骗案(入库编号2023-04-1-222-006)在裁判要旨中明确:“虚拟货币具有刑法意义上的财产属性,可成为财产犯罪的对象。”

2

非法获取计算机信息系统数据罪

无法恰当评价四人的犯罪行

    回到上海百万盗币,飒姐团队认为,本案法院在对加密资产财产属性的认知上与主流观点存在差异,并且对犯罪嫌疑人行为认知不充分。

    所谓“非法获取计算机信息系统数据罪”,根据我国《刑法》第285条第二款规定,系违反国家规定,侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段,获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据,或者对该计算机信息系统实施非法控制的行为。

飒姐团队认为,比特币等加密资产符合刑法中“财物”的特征要求。张明楷老师认为,刑法意义上的财物应符合三个方面的特征,即管理可能性、转移可能性和具有价值性。管理可能性是指被害人管理的可能性,即被害人对财物的占有权或所有权;转移可能性系行为人能够转移被害人的财物;具有价值性是指具有使用价值和交换价值。

    随着区块链技术及衍生技术的进步,加密资产实际上已经具有了上述刑法中“财物”的特征要求,这也是为什么我国目前司法实践中,将加密资产视为侵财类犯罪之犯罪对象的主要原因。

1

职务侵占更能准确评价其犯罪行为

    实际上,本案既可以被定性为盗窃罪,亦可以被定性为职务侵占罪,而飒姐团队认为,以职务侵占罪对其定罪处刑,更能准确评价四被告的主观意图及客观行为。

    根据《刑法》第271条之规定,职务侵占罪是指:公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为。

    刘某、张某1、董某2、张某2均为H平台前员工,均是在任职期间,为非法获得他人财物,利用自己的职务之便在用户钱包中植入了“后门”程序,以最终实现对用户加密资产的窃取。

    可能有部分伙伴认为,用户将加密资产存放在钱包中,是否能够构成《刑法》第271条规定的“本单位财物”?实际上,用户将资金存放在H公司开发的钱包中,二者之间形成的是一种类似托管、代为保管的法律关系,具言之,《刑法》第271条规定的“本单位财物”不仅指本单位所有的财物,还包括本单位持有的财物,即单位占有、管理之下的属他人所有的财物也应视为本单位财物。而员工窃取公司托管的用户财产构成职务侵占罪早有案例予以支持。

    例如,在(2014)庐江刑初字第00287号判决中,俞某系某公司雇佣的快递收派员,其在合肥分公司领取分拣的快递件时,误领取了不属于其投递区域的6部小米三型手机快递件,但是,其既没有将该快递件送交本单位,亦未交予收件人,将其据为己有。法院最终认定其构成职务侵占罪。

    值得一提的是,若以本案犯罪数额来看,职务侵占罪有三个量刑区间,分别为3年以下有期徒刑、三年以上十年以下有期徒刑、十年以上有期徒刑或者无期徒刑,远比非法获取计算机信息系统数据罪重(最高七年)。根据相关司法解释,张某2职务侵占的数额已达“数额巨大”标准,若将几人所获取的钱包资产计算相加,涉案资金数额可能达到难以估量的级别。

04

写在最后

    飒姐团队认为,这起百万盗币案中案,不仅揭示了加密资产领域的复杂性和风险,也暴露了我国在加密资产法律定性上的分歧。尽管司法机关配合H平台最终成功破案并挽回被害人部分损失,但在定罪量刑上的争议,凸显了法律与时俱进的必要性。随着区块链技术的发展和加密资产市场的日益成熟,我们期待未来法律能更精准地界定加密资产的法律属性,为司法实践提供更为明确和统一的指导。

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肖飒团队 | 罚20亿!数据合规的哪个隐秘环节再次触碰监管红线?

2024-08-15 by 01assets 请您留言

    自从2018年欧盟发布《通用数据保护条例》(General Data Protection Regulation,简称“GDPR”)以来,仿佛打开了潘多拉的魔盒,时机成熟或不成熟、立法储备丰富或不丰富的国家纷纷立法对各类数据(尤其是个人信息)进行严管。

    时至今日,各国纷繁复杂、合理或不合理的各类数据相关规定,已经成为悬在各家跨境电商头上的利剑,不时落下。

    今天飒姐团队就结合近期令人瞩目的跨境数据传输被处罚事件,为大家解析韩国对于个人信息保护的相关规定,以期帮助各家跨境电商做好数据合规。

01 详解

韩国20亿罚款大单

    可以说,自改革开放以来,韩国这位近邻与我国之间的跨境贸易就没有差过,而随着互联网的发展,两国之间的商业贸易更加频繁紧密。

1

猫厂、真香厂已拿下韩国电商半壁江山

    根据韩国统计厅在2024年2月发布的数据:今年第2季度韩国跨境电商网购(海淘)规模统计为2.0149万亿韩元(约合人民币106亿元),同比增长25.6%,创单季最高纪录。中国是韩国海淘产品最大来源国,自华海淘规模达1.2373万亿韩元,同比大增64.8%,在整体海淘规模中占比61.4%。

    山大韩国研究中心认为,该数据实际上得益于全球速卖通(AliExpress)、Temu等来自中国的跨境电商平台在韩国的迅速发展。第三方数据分析平台Wise App Retail Goods的数据能够印证该观点:截至今年6月,猫厂旗下的全球速卖通和真相厂旗下的Temu,韩国用户人数分别为836.828万名和823.3827万名,环比增长0.8%和3.3%,已成为韩国第二大和第三大电商平台。

2

生意红火但遭大罚单突袭

数据跨境哪个环节触了监管霉头?

    也许是“人红是非多”,2024年7月24日韩国个人信息保护委员会(PIPC)决定对猫厂旗下全球速卖通的运营法人实体Alibaba.com Singapore E-Commerce Private Limited开出近20亿韩元的罚金。理由是,速卖通的相关业务违反了韩国《个人信息保护法》(Personal Information Protection Act,简称“PIPA”)以及韩国《个人信息保护法实施指令》(Enforcement Decree of the Information Protection Act),未经许可,跨境传输用户个人信息。

    韩国个人信息保护委员会认为,当用户在速卖通平台购买商品时,卖家因需要配送商品,所以速卖通会将消费者的个人信息跨境传输给发货工厂。在该商业模式下,韩国个人信息保护委员会已查实超过18万韩国用户的个人信息被提供给了中国的卖家。

    据此韩国个人信息保护委员会决定对速卖通开出19亿7800万韩元的大罚单并附加780万韩元的滞纳金,总计约人民币1000万元。

    另外,针对真香厂Temu的数据保护案件也已经不远,韩国个人信息保护委员会准备在下次会议中进行审议,极有可能对真香厂也开出大额罚单。

02

韩国个人信息跨境规定为何

猫厂是否违反?

    韩国《个人信息保护法》于2011年9月30 日开始实施,是韩国个人信息保护领域的一般性法律规定。该法明确了个人信息保护的原则、数据主体的权利、国家和政府的职责、收集、利用和保护个人信息的规则。

    2011年9月30日实施的这一版《个人信息保护法》并没有“个人信息跨境传输”的相关规定,最早见于韩国2021年新修订的《个人信息保护法》第三章第四节中,具体规定在2023年实施的《个人信息保护法实施指令》中得到进一步细化和明确。

    韩国与个人信息跨境传输相关的具体规定如下:

注:《个人信息保护法》(2023版)和韩国《个人信息保护法实施指令》(2023版)相关法条中文版均为飒姐团队从网络公开渠道获得,相关法条表述可能存在偏差,应以韩国法律原文为准,

    据此,猫厂旗下全球速卖通的业务具体在以下几个方面违反了韩国个人信息保护的相关法律、法规的规定:

  1.  违反个人信息跨境传输规定(将用户数据传输出境时,未能告知用户传输目的、接收者信息等,未能取得用户的知情同意,导致用户数据被非法传输出境);
  2. 未遵守在跨境传输个人信息时应采取的保护措施(在与用户的合同内容中缺乏明确的安全性保障措施);
  3. 未公开在韩国的代理人信息,违反透明度要求;
  4. 未提供或未明确告知用户行使权利的正确方式和程序(个人信息侵犯的投诉处理以及纠纷解决等相关页面不明显且使用英文显示,增加了韩国用户行使权力的门槛)。

03

哪些业务需要遵守韩国数据「游戏规则」?

    实际上,除了跨境电商业务以外,在2024年4月4日韩国个人信息保护委员会发布《海外经营者个人信息保护法适用指南》,且该规范即时生效后,韩国就将大量的跨境业务纳入了其规制范围内,堪称“沾边就管”。

    相关业务是否受到韩国《个人信息保护法》《个人信息保护法实施指令》等数据相关法律法规规定的管辖,判断关键在于“是否对韩国提供服务”。

    根据《个人信息保护法实施指令》的规定,具体如下:

(1)将韩国指定为业务支持的国家和地区。

(2)使用单独的韩国域名。(例如,URL写成ko-kr.xxx.com、ko-kr等)

(3)在韩国应用市场发布或者在全球应用市场发布时,将基础语言设置为韩语

(4)虽然声称只适用特定国家的法律,但仅以韩语提供服务

(5)其他可能让公司知道“这是个韩国用户”的行为。(这个就较为复杂了,实践中,例如为用户提供韩语客服、页面可翻译为韩语等其他任何能够让公司觉得“这可能是个韩国人在用我们的服务”的情况。)

04

写在最后

    一个冷知识,在数据存储方面,世界上仅有韩国和印尼采取“绝对本地化存储”策略。韩国《网络利用及信息保护法》第51条(2001年1月)明确规定:IT网络利用及信息保护法规定的“特定通信服务提供商记录”,必须存放在韩国本地的数据中心。韩国《空间数据法》第16条、21条(2014年6月)规定:空间数据法规范的“地图数据”,必须存放在韩国本地的数据中心。

    可见,总体而言,韩国作为数据安全保护和个人信息保护最为严格的国家之一,在方方面面都设置了苛刻、细化的管理规定,同时,由于其在2024年修法后,对于其公民个人信息的管辖范围又非常宽泛,这就导致各家在韩有业务的公司,随时都可能遭到韩国个人信息保护委员会的铁锤。

    但是,毕竟韩国作为一个发达邻国,有着庞大且成熟的用户市场,中国企业近些年来做的游戏、服装等产品也在该国广受好评,如因数据合规而放弃蛋糕,实属不智,毕竟,韩国数据合规虽严格,但其规定明确且具有较强可操作性,这就意味着,韩国数据合规对于中国出海企业而言,并非不可“攻克”的难题。

分类: 奇点专家, 监管行动, 观察与评论

蚂蚁集团启动代币项目

2024-08-14 by 01assets 请您留言

作者|郎光照

来源|零壹智库

据The Block报道,新加坡最大的银行星展银行(DBS Bank)8 月 13 日与蚂蚁集团的国际部门“蚂蚁国际”合作启动了“DBS 司库代币”(DBS Treasury Tokens)的试点项目,以改善财资和流动性管理。该试点在其许可区块链上运行,为蚂蚁国际在各个市场的多币种财资和流动性管理提供便利。 

具体来说,该项目旨在帮助蚂蚁国际将集团内部交易的结算时间“从可能的几天缩短到几秒钟”,星展银行表示。“这优化了集团内部的流动性和营运资金,使企业财务主管能够更好地掌握、预测和控制整个集团的现金状况,”银行补充道。 

金融科技公司、支付机构和银行,都已在国际上积极运用区块链,以代币、稳定币等方式探索新的技术和商业模式。 

2024 年7月18日,香港金融管理局公布首批“稳定币发行人沙盒”参与者名单。首批共3家发行人,包括京东币链科技(香港)、圆币创新科技,以及联合申请的渣打银行(香港)、安拟集团(Animoca Brands Limited)、香港电讯(HKT)。 

京东集团的一份声明称,旗下的京东币链科技旨在提供为全球企业与个人支付解决方案,解决跨境支付问题。 

香港持牌虚拟银行天星银行(Airstar Bank)在其官方网站宣布,已与京东集团旗下京东币链科技(香港)在金管局的稳定币发行人沙盒合作,天星银行将协助京东币链科技(香港)尝试基于稳定币的全新跨境支付解决方案。 

在前述报道中,蚂蚁国际平台技术负责人 Kelvin Li 表示,双方(星展银行与蚂蚁国际)已在即时退税服务和中小企业的跨境支付等领域看到了应用案例。 

而在 2023年8月,美国支付公司PayPal宣布推出美元稳定币PYUSD。PYUSD由Paxos Trust Company发行,100%由美元存款、短期美国国债和类似现金等价物支持,可按1:1兑换美元。 

Paxos Trust Company由纽约州金融服务部发牌监管,PayPal也在去年6月拿到完整的纽约州加密货币牌照,使得该平台用户能够接收和发送比特币、以太坊、比特币现金和莱特币资产。 

2024年 5 月 31 日,PayPal 宣布在 Solana 高性能区块链上线PYUSD。Solana为 PYUSD 带来了远比其他区块链更快的结算速度,更低的交易成本,更强的可拓展性、互操作性、可编程性,以及全球网络的支持。结合了 Solana 的优势之后,用户在使用 PYUSD 的过程中能够真正实现支付效用,例如在跨境点对点转账汇款(C2C)、企业间转账(B2B)、全球收付(B2C)的各种场景中。2024 年 7 月,PYUSD 的供应量突破 5 亿大关(或 5 亿美元)。 

此前,在由香港金管局牵头,Visa与汇丰银行、恒生银行合作试点的一份研报代币化存款研报中,也给出了一些用例,实现了支付过程的端到端原子结算,展示出能够提高现有结算流程的效率,以及支持应用创新的潜力。通过代币化的e-HKD和Visa解决方案,收单行和商户之间的结算几乎是实时进行的。商户实时收到结算通知,从而实现更好地交易对账,减少争议风险。区块链的不可篡改性还提供了防篡改的审计记录,增强了结算过程的整体透明度和信任度。 

在银行中,摩根大通较早就开始尝试区块链,构建了区块链支付网络 Onyx,目前每天能够处理20亿美元的交易。Onyx的交易量可归因于摩根大通的“代币系统(Coin System)”,该系统专注于解决客户的跨境支付和流动性融资需求,以JPM Coin作为跨境交易结算的数字货币。 

摩根大通还推出资产代币化平台(Digital Asset),与高盛合作推出了日内回购解决方案,与贝莱德和巴克莱合作推出了代币化抵押品网络,与地方市政合作发行了债券。Onyx还计划推出代币化基金。 

(PYUSD、Visa、摩根大通案例主要援引自《Web3 支付万字研报:从电子现金,代币化货币,到 PayFi 未来》) 

参考资料: The Block:Singapore’s biggest bank DBS rolls out blockchain-powered ‘treasury tokens’ pilot零壹财经:刘强东雷军联手进军稳定币;人民币稳定币还会远吗? Will阿望:Web3 支付万字研报:从电子现金,代币化货币,到 PayFi 未来 

出海记:PYUSD市场供应量已超5亿 

分类: 公司前沿, 奇点专家, 数字资产, 观察与评论

如果中国能有几百个胖东来 || 大视野

2024-08-12 by 01assets 请您留言

市场太卷了。做企业太难了。当企业家太累了。

我经常听到这样的话。

加杠杆扩产,这是卷产能;过剩后,促销再促销,这是卷价格;996、007,强化考核,强制淘汰,这是卷员工;账期一拖再拖,现金支付改承兑汇票,这是卷供应商;用各种套路让消费者觉得占了便宜,实际却掉进一个个坑,这是卷营销。

最终,大家都很压抑、难受,老板也不快乐。

我们,是不是只有内卷、下卷这一条路可走?

觉悟之前和觉悟之后

下面的话,是一个从小摊贩起步、历经曲折而彻悟的企业家对中国商界的观察——

“我们只是在做企业,没有享受做企业的快乐。”

“我们的主导方向是做大,认为做大是最正确的。但为了做大,恶性竞争,资源重叠,造成巨大的浪费和内卷。”

“现在社会上都推崇‘工作就是幸福,工作就是美好生活’。如果每个人都四五点起床,晚上十点、十一点睡觉,生命到底是什么?”

“我们大部分企业都属于不健康的企业,员工收入过低,人的流失率太高,团队不稳定,老板整天心累。企业不健康的时候,可能导致消防、税收、公共关系等各个方面的安全隐患。”

“大多数企业的情况都是,没有活出人原本该有的状态,而是活得像个机器,只是为了钱、为了面子、为了责任、为了荣耀去做事。为了得到这些,导致工作和生活节奏太快。”

“老板因为做企业,那么累,那么操心,走到毁了身体也没有享受人生的地步。钱在手里过了一过,辛苦了一场,一生到最后负债累累。”

“很多企业,上也上不去,下也下不来。很多老板,想活活不成,想死死不了。活不成,是因为欠了很多债,要面对法律风险。死不了,是还有家人,牵连的东西太多。”

……

说这话的人叫于东来,他创立的企业叫胖东来,被称为“中国实体零售的天花板”。

2023年,胖东来在河南许昌、新乡两市的13家店,实现销售收入107亿元,许昌70多亿,新乡30多亿。放眼商界,其规模不是超大,但美誉度堪称超级,就像世界一流的文理学院和藤校,不是靠学生数量而是靠质量占优。在零售业,永辉超市的收入是胖东来的七八倍,但感佩其经营水平,正在请其帮助自己调改。

于东来所说的这些商界问题,他本人都经历过。他1995年创业,最初也是“随大流”,交过惨痛的学费。只是觉醒得早,觉悟得彻底。近20年,他在内部践行和外部推广的观念是——“做企业不就是想让人活得幸福、让自己活得幸福、让家人活得幸福、让管理团队活得幸福、让员工活得幸福,目标不就是这样吗?”“我们的企业,要做成品质强大,而不是规模强大,该大的大,该小的小,该优质的优质,该关闭的关闭,要回到健康的起点。”“企业的健康状态,是员工工资收入能达到一个相对公平的水平,然后企业还有4%到5%的净利。”“办企业,要做的事一定是善良的。善良,你才会问心无愧,才会让自己坦然、从容。一是善良的;二是有品质的、有质量的;三是量力而行的。”“老板最大的善良是什么?是让你的团队,因跟你在一起而充满了美好,充满了希望。”“员工要合理地承担责任,而不过度地背负压力。”“工资决定了企业的生存,文化决定了企业的品质。”

在商界充满卷意,已经走到压抑、压榨式的卷的情况下,胖东来走出了另一条路——扬善之路,舒展之路,用爱化卷,心善路宽。 

最强的幸福感

很多胖东来员工都会发自内心地说:我们企业不是最大的,但幸福感是最强的。

他们这样说是有理由的。目前胖东来所有门店的员工,包括保洁在内,最低月工资为7000元(税后),而许昌市区的商品房价格在每平方米6000多元。新冠疫情导致关店时,基层员工在家休息,也有3000元生活工资。

胖东来员工每天工作时间为6-7小时。一线员工每周单休,全年假期在90天左右。承担一定职责的管理者,每年有近150天休息日(52周*2+带薪年假40天+春节5天)。每家门店划出10%的面积作为员工之家,有运动区、休闲娱乐区、儿童服务区、书店等。

以许昌时代广场店为例,员工之家有近6000平方米左右,图书区和诚品书店合作,有5万多册图书,灯光、氛围、桌椅板凳都由诚品书店设计。

对于管理层,胖东来给他们配车,让他们多出去感受大自然的美好,去新疆、西藏、青海。接下来,还计划安排他们去欧洲,看看世界是什么样的。

于东来说:“我认为人要有一个健康的活法,要活出人性的光芒。健康的活法充满自由精神,是轻松的,是热情的,是自己喜欢的。我们生命中的各个方面,像孩子、爱情、家庭、事业、父母、朋友,都应该是快乐的。”

胖东来《文化理念手册》里写着,“企业最大的价值就是致力于成就更多人懂得先进的生活理念,懂得自由·爱的信仰,懂得扬善·戒恶的价值观,培养健全的人格,成就员工阳光、自信、个性、幸福的生命状态”。

理念不是口号,是知行合一的工作和生活方式。胖东来的生活准则涉及健康、安全、爱情、家庭、理财、居家、休假7个方面,非常具体。如理财,要根据自己的能力、价值和收获的物质现状,有计划地支配收入,不好高骛远,不与人攀比。

于东来说:“在胖东来不能随便借钱,借钱超过一个月的工资,只要发现直接开除,因为无序借钱会产生矛盾,让自己不快乐。如果真有困难,就向公司提出来。”

很难想象,中国内地城市许昌一家零售企业的老板,20多年前就开始以瑞士人的生活作为标杆。“瑞士人一年有180天的休假,做任何产品都是自己喜欢的,就像对待上帝一样去做产品,你说他会敷衍吗?所以很小的瑞士为人类贡献了太多的技术。我们原来没有休假,一步一步来,有了星期二的闭门,让人休息,让设备休息,让场地休息。从2012年开始,春节也放假5天。年休假由原来的10天加到20天、30天甚至40天。虽说少挣了点钱,但我们轻松了。20多年前我就非常坚信,瑞士人能做到的我也能做到,20多年过去了,虽然胖东来没有实现瑞士那种环境和状态,但最起码进步了。”

今日商界所流行的方法论,基本都是教人如何竞争、降本、增效、做大、做强。这是效率为王的内卷模式。胖东来用实践证明了另一种方法论,就是老板带着让自己快乐轻松的心,尊重、信任、认可、鼓励、帮助员工,成人之美,成就团队。整个企业以追求幸福为目的,做健康的企业,让员工愿意干、管理层愿意干,他们用心对待工作,用好的方法、科学的方法,把产品做好,让顾客信任。这是仁者爱人的扬善模式。

在内卷模式下,企业总觉得员工奋斗得还不够,一有困难就打裁员降薪的主意。在扬善模式下,胖东来相信每个人身上都很有创造力,能在平凡的岗位上创造出不平凡的价值,公司先给管理层、员工加钱,加到公平,加到让大家觉得受尊重、有尊严、相比本地同行显著领先的状态。

在内卷模式下,企业总是不断给员工加压。在扬善模式下,则不是一味加压,很多时候是缓压。胖东来给大家发更多的钱,但并不增加更多的工作时间。对效益不好的店,总部会给其一段成长期、观察期。

在此期间,总部暂时不提折扣费,不计财务费用,把这两项的钱加到团队收入上,让他们和经营得好的店的员工收入基本持平。

胖东来茶叶超市销量火爆,员工工作压力极大,立即缩短营业时间,目前是上午11点到下午4点。

胖东来对永辉超市进行调改后,生意很好,于东来却说,“不能让员工当工具,为了要业绩不管下班时间。我定了一个目标,卖够100万元就关门,就算一天能销售将近200万元。”

学先进,走正道,抓细节

胖东来如此对待员工,他们没有理由不用心做好本质工作。具体如何做?其实也不复杂。

第一是学先进。20多年前就开始学家乐福上海古北店,还请了他们的人来做商品咨询。最近这些年,学山姆店,学好市客,学奥乐齐,制定标准流程,帮助员工干好。

第二是走正道。淘汰三四线品牌的杂牌商品,回归一线商品品牌和特色商品;优化零供关系,把后台费用全部取消;商品价格透明,保持合理的毛利率,正常情况一般不超过20%,不牟取暴利,也不搞促销,让顾客养成理性消费的习惯,也尊重商品的价值;完善售后服务,让顾客购物安心、放心,不满意就无理由退货。等等。

第三是抓细节。站在顾客立场,从点点滴滴的细节管理、顾客意见和投诉(设立了“投诉奖”)入手,真诚地为顾客创造价值。这方面胖东来丝毫不逊色于国际零售超市,网上也有大量顾客、访客拍的短视频介绍。

银川一家烤肉店有六个店长来胖东来学习,她们印象最深的是,问拖地的保洁大姐问题,她停下手中的活,一遍一遍讲得清清楚楚,而不是用手一指,随便一说了事。你真正明白了,她才离开。还有就是商场每天接待那么多人,很干净,地面用纸巾擦也没有脏东西。地下停车场,大型洗地机一直在洗刷,基本看不到车轮印和脚印。

这里有一个关键问题,胖东来给员工加钱,钱从哪里出?长期看,当然是从把门店做好、做旺所产生的效益中出。但刚开始的时候,以及门店还在亏损状态时,其实要靠股东让渡自己的利益,就是股东少拿,员工多分。

1999年,胖东来年底结算赚了1700万元左右,于东来直接拿了1000万元分给员工。他一向的观点是,挣的利润一半给股东,一半给员工。事实上,现在胖东来每年95%的利润都拿出来分给了员工。这很难复制。因为于东来是把企业当学校办,当样板办,他不追求规模扩张和股东利益最大化,追求的是文化认可与输出的影响力,是帮到更多企业做好。

胖东来怎么做零售?

8月5日上午,我到河南许昌的胖东来时代广场店、天使城店参观、交流。没见到于东来,他带队到甘肃玩去了。很多老板只会挣钱,他还会花钱。

时代广场店2009年开业,建筑面积6.8万平方米,营业面积5.2万平方米,员工2100人,去年销售额24亿元。天使城店2023年1月开业,去年销售额十几亿,因为排队者众,外面用铁围栏围了差不多600米的长度。

按到店的车辆分析,平时来天使城店的车辆,许昌以外占78%左右,周六、周日则占85%以上。某种意义上,胖东来具有景区效应。因为人流量大,尤其是节假日,经常要限流。胖东来的保安保洁都是正式员工,不是劳务派遣,这个部门不叫“物业”而叫“后勤”。

胖东来也具有研学效应。我在店里不时就能看到举着小旗的外地学习团,据说一天有十几批甚至几十批。陪同的朋友说,前几天在一家酒店大堂就看到4个团,都是来学胖东来的。

我看的两个店,涵盖了超市、珠宝、电影、电玩、餐饮、电器、百货等业态,有不少自有品牌、网红商品,如胖东来大月饼,每人最多买6个。

茶叶超市是胖东来自营的。主要产品是毛尖。生意特别火。首先是质量好,信用高;其次是价格透明,有顾客说:“我在别的地方买2000块钱的茶叶,成本可能只有200元。胖东来进价多少、售价多少都是标明的,我知道它的毛利只是两三百元。”金银珠宝的情况与茶叶类似,也特别火爆,门头上挂着一个“理性消费更幸福”的牌匾。

胖东来的商品,让人很放心,因为所有和商品有关的情况,都一五一十告诉你。如水果,告诉你含糖量、产地、全年日照时间、降水量等。切片水果,4小时之后是8折,6个小时之后是6折,8小时之后就下架报损处理了。

所有蔬菜都在自己的检测中心检测,检测报告公示。熟食当天售罄,不会隔夜出售。年轻人买了食材怎么做?明信片大小的当季菜谱就放在那里任取。生鲜区有厨房,买完海鲜可以直接加工。

胖东来的服务,想人所想,朴素有效。

便民服务包括:自助存包柜、寄存宠物、母婴室、直饮水、免费充电、免费送货(在一定区域内)、轮椅、婴儿车等。

购物篮&购物车服务,很细分:手提购物篮(容量:25升)、婴儿手推车(10个月-2周岁)、儿童购物车(3岁-8岁)、老年购物车、双层购物车、小号购物车(115升)、大号购物车(150升)。

观影:若对所观看的影片感到不满意,可以在影片结束后20分钟内,凭票至售票处办理退半价服务(因另50%要上交院线)。

电竞:尽量让孩子们不要有失落感。如抓娃娃的机器,有的孩子老是抓不到,就可以举起“我要摆娃娃”的牌子,工作人员过来,开门把娃娃放到一个最合适的地方,让你抓到。

电器:如果你吃完火锅,衣服上有味道,可以到卖洗衣机的店干洗一下。手机可以随时过来贴膜,不要钱。

冷藏:每个超市进出口配备一个冰箱,里边放着冰块,顾客买完商品,有些需要冷藏的,可以放冰块进去。不要钱。

电视大屏:除新闻联播、奥运比赛、文艺节目、企业文化外,不播广告。

特别值得一提的是对供应链的态度。胖东来销售的商品,和同行比,同商品价格低,同价格品质高。这不难理解。它有规模,还和一些友商联合采购,对供应链有一定话语权。但它从不压榨供应商,而是让其保持一个合理的利润,这样供应商才有健康发展的可能。

“如说100万元的订单是一个价格,增加到500万、1000万时,胖东来可能并不压价,也许有些地方还会适当提价,因为供应商在提高产量的过程中,也需要投入人力、物力,既要保证商品品质还要保证充足的量。如果一直压榨供应商,很可能量大了,但不能保证品质。”

胖东来怎么做调改?

最近两年,于东来担任了联商东来商业研究院首席导师,对外进行文化和管理输出。研究院启动了种子班,12家区域零售企业成为首批学员。于东来走遍了12家企业,组织了33场经营分享会,并对一些学员企业进行调改。

江西省上饶市嘉百乐超市有6家店,2023年6月底,胖东来整编团队入驻,从主力店“万力店”开始调改。胖东来还借调了3000万元资金,11家种子班企业也驻场支援。

这次调改,采取了如下措施:

1、提高员工薪资:原来员工薪酬普遍在每月3000元左右,调整为4000元,生鲜员工和收银员调整为4400元,上涨30%;主管调整为8000元,上涨100%;店长调整为20000元,上涨70%。员工人数上升,工资增加,上班时间则下降了。

2、调整门店布局:原来的门店设计是强制动线,顾客走完全程到出口才能付款。新的卖场设计以顾客为中心,出入口都设计了收银台,全场去掉各式广告招贴,加宽通道,新卖场变得通透、明亮、整洁。

3、优化商品质量:原来的店有2万个SKU单品数,为获取进场费和高毛利,大量三四线低劣商品被引进。这次下架了7000个单品,并按照胖东来的商品标准,重新引进优质品牌商品,以及胖东来的烘焙、果汁等爆款商品。

此外,还采取了提升生鲜能力、挽回顾客信任、调整营业时间等措施。过去嘉百乐卖场经营时间是8点到22点,现在调整为9点到21点,个别门店调整为9点半到21点半。

嘉百乐公司整体也进行了调整,如聚焦中心、关停区域外门店、暂停新店项目,在财务、采购、运营、安全、人员等方面全面调整优化,系统性降低风险,提升经营能力。总之,就是先做好做精,不忙着扩张。

经过近一个月调改,“万力店”客流日均达到5000人,工作日销售额为40~45万元,周末突破50万元,比调改前增长了一倍多。

2024年,胖东来开始调改永辉超市。首家店郑州信万广场店进行了19天的闭店调改,正式恢复营业后,20分钟就开始限流。调改首日销售额达188万元,客流12926人,是调改前日均销售额的13.9倍。

在商品结构方面,下架单品数10841个,下架比为81.3%;重新规划单品数12581个,新增单品占比为80%,梳理后商品结构达到胖东来商品结构的90%以上。

在现场布局方面,调整后的超市整体采用“U”型设计,顾客可以从南部的生鲜、熟食区域一路向北浏览。胖东来的众多自有品牌的热门商品,共计70余款,均成功上架并在永辉超市销售。

在员工工资方面,超市员工工资从2500元/月提升至4500元/月。

在营业时间上,信万广场店调整为9点半到21点半,而之前是7点到22点。

在专业能力方面,调改期间进行大小近30场培训分享,涵盖文化理念、服务、经营管理、设备维护、消防安全等,并安排各岗位人员多批次到许昌胖东来驻店学习。

于东来说:“毕竟永辉超市的盘子很大,可能会到今年年底之前,先做一个优化,用2~3年时间达到健康状态,再用3~5年时间,我相信永辉超市会成为商业的榜样。”

要说明的是,从种子班到调改嘉百乐、步步高、永辉,胖东来都是无偿的。出人出力,吃住全部自理。无他,这就是胖东来的理念与文化。

胖东来对中国商界的意义

胖东来走区域零售之路,做深做透,做专做精,不追求全国连锁,不追求大。以坚定的信仰、先进的理念、科学的方法、有效的机制,相辅相成,相互促进。

胖东来坚持好好做商品,做服务,坚信“顾客满意度里,商品占80%,其他占20%”,商品是本源。

于东来说,在商品背后的认知、开发、专业深度上,需要向山姆店、好市客、奥乐齐学习,胖东来在专业性上还有距离,但在体制和文化上,胖东来走在了前面。

胖东来以人为本,成人之美,活出人生幸福,打造健康企业。不是追求股东的商业利益最大化,而是追求股东幸福的最大化,全员幸福总值的最大化。不是追求到外地开多少店,而是通过调改别人在外地开的店,让它们健康成长,让社会更加美好。这是其对中国商界最重要的价值所在。

需要指出,胖东来的做法并不是对市场经济规律的“反叛”,比如发工资是围绕着公平来发,不是盲目地发,“一定是你创造了这个价值,才能得到这个回报。你没有创造这个价值,企业要帮助你去实现这个价值。”有的店一直经营不好,调改不好,那就要坚决关掉。

胖东来是在遵循市场经济规律、行业标准规范的基础上,从尊重人的角度,进行有自己的文化特色的超越。

胖东来现象与其所所在的实体零售行业的特征也高度相关。零售是人与人接触的生意,员工并不需要特别高知,但需要忠诚,真诚,认真,仔细,负责。胖东来给他们分享更多利润,是因为没有他们的付出,就没有和顾客对接的良好界面。

我长期呼吁奋斗精神,但中国商界,实在太卷,卷过了。高盛最近的一篇报告指出,2024年一季度,中国光伏组件和锂电池的产能分别达到全球需求量的200%和150%。在光伏、新能源车、钢铁和工程机械行业中,超过50%的供应以零或负现金利润率运行。

无节制地追求大,严重过剩,疯狂内卷,不断降价,人人自危,导致不少行业里的企业,基本都处在不健康或亚健康状态。

这样做产业,做企业,是不是已经进入了弊大于利的内伤阶段?

我写胖东来,是因为它如一股清流,能带给我们完全不一样的感受。

我也欣喜地看到,在胖东来的影响或调改下,已经有一批零售企业走上了健康幸福之路,如湖北雅斯超市有“湖北版胖东来”的美誉,青海一家亲超市被称为“青海胖东来”。也有一些企业,自觉地走在类似的道路上,在当地深受信赖,如河北信誉楼、洛阳大张等。

于东来所著《美好之路》一书的扉页,引用了两句古语:鸢飞戾天者,望峰息心;经纶世务者,窥谷忘反。意思是,像鸢鸟一样极力追求名利的人,看到雄奇的山峰,会平息热衷功名利禄之心。治理公务的人,看到幽美的山谷,会流连忘返。我看到这两句话,也有一种豁然开朗、直逼生命本源的感觉。

于东来曾说,做企业有四个维度。

第一个维度,也是现在大部分中国企业的状态,就是赚钱。

第二个维度,就是新加坡、日本,韩国企业的维度,在赚钱之上加进了一些法律和西方管理,是在规则法律的基础上做企业。

第三个维度,欧美企业。在法律规则之上还有一些信仰和文化,是在市场机制、规则框架和社会责任的基础上赚钱,但依然追求股东利益最大化,人还是赚钱的资源。

第四个维度,就是超越了利润,人不再是资源,人成为了核心。做企业本身是为了成就人,成就员工,成就企业家自己,成就顾客,成就社会。

他最终的目标,“还是希望中国大地充满着一种文明的状态。文明是什么呢?最起码大家各个方面都能得到保护,都能有尊严地生活,都能感受到彼此的真诚和友善的氛围。”

如果中国能有几百个胖东来,行行业业,各个地方都有一个代表,我们的商业氛围、商业理念、商业做法,是不是能为之一变?!

.5919 原创首发文章|作者 秦朔

本文采写中得到了大河财立方、许昌市国有资本运营集团、湖南步步高、胖东来相关人士的帮助,参考了联商网对胖东来调改工作的报道,特此鸣谢。

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肖飒团队 | 某上市公司实控人涉非法经营,生物医药缘何触“红线”

2024-08-10 by 01assets 请您留言

7月22日晚间,上海某基因公司发布公告称,公司实控人、董事长兼总经理熊某以及另外几位核心董监高因涉嫌非法经营罪,被公安机关采取指定居所监视居住措施和刑事拘留等刑事强制措施。

01

事件经过

    该基因公司是一家主营体外诊断业务的生物医药行业公司。我们从基因公司年报中可知,其体外诊断产品包括检测仪器及检测试剂,主要为血液病(白血病、淋巴瘤)、实体瘤(肺癌、结直肠癌、黑色素瘤等)和传染病(乙型肝炎、风疹、单纯疱疹等)患者提供基因及抗原的体外检测,并为疾病诊断、风险评估、疾病分型、靶向药物选择和疗效监测等个体化治疗方案的制定提供依据。

    简单来说,基因公司在售卖检测产品及体外检测服务的同时,能够依据相关检测数据,决定患者使用何种药物,并以此赚取大量商业利润。

    据招股书,该公司实控人熊某毕业于上海交通大学医学院内科学,后获得复旦大学微生物学博士学位,先后师从国内分子生物学多位大师。2010年后,其离开科研领域,先后创立了数家生物医学领域的公司,其中就包括此次涉案的公司。

    目前,基因公司未向外界透露任何信息,关于这几位核心高级管理人员因何涉嫌非法吸收公众存款罪并没有明确的解释。但是,飒姐团队注意到,该公司副总经理何俊彦与其他几位高管不同,其因涉嫌非法经营,已被公安机关采取刑事拘留措施,似乎是该事件的“关键先生”。

    根据公开渠道信息,何某某有从医经历,后在外企负责市场营销。2019年6月至今,其负责武汉思某得、北京思某得及上海思某得(思某得为基因公司旗下重要子公司,在2019年收购思某得之后,基因公司未才获得医疗机构执业许可证)的筹建、日常经营管理及推广销售工作,2020年4月至今任上海思泰得执行董事兼总经理。

02

生物医药

缘何涉嫌非法经营?

   根据我国《刑法》第225条【非法经营罪】的规定:非法经营罪是指,违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的的行为。刑法列举了以下三种具体情形和兜底条款:

    (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;

    (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;

    (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;

    (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

    需要注意的是,非法经营罪在我国刑法体系中是前置法最多、最复杂的犯罪之一,这是由其所保护的客体、特殊法益所决定的。非法经营罪所保护的客体是市场的正常秩序,因此,一切严重侵犯社会市场秩序的行为,理论上都在非法经营罪的射程范围内。

    生物医药公司构成该罪的在实践中确实比较少见,飒姐团队在司法实务中处理的涉非法经营罪的案件,多是非法买卖外汇、经营非法出版物、擅自经营国际电信业务、非法使用POS机套现等案件。

    但是,生物医药行业涉及非法经营的情况同样存在,详述如下。

1

非法经营药品

    相信大家都看过或听说过一部电影:《我不是药神》,该部电影基于真实事件改编,与非法经营药品涉嫌非法经营罪相关规定的废除有着较大关联。

    2014年,最高人民法院、最高人民检察院发布了《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》规定,明确:“违反国家药品管理法律法规,未取得药品经营许可证非法经营药品,情节严重的,以非法经营罪定罪处罚。”而在此后的司法实践中,引发诸多争议,飒姐团队在此不再赘述。

    基于此,最高人民法院、最高人民检察院于2022年3月,发布了新的司法解释,将2014年司法解释的相关规定废除,根据司法解释的适用规则,对发生在新解释出台前的非法经营药品行为,适用新的司法解释对被告人更为有利,应适用新解释。因此,当前未经许可经营药品以非法经营罪定罪处罚的法律依据已经不存在,未经许可经营普通药品不再以非法经营罪论处。

    从这个角度来说,基因公司实控人大概率并非因销售药品而被采取刑事强制措施。

2

非法贩卖形成瘾癖的麻醉药品或者精神药品

    2015年5月18日,最高人民法院在《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中规定:“行为人向走私、贩卖毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人员贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品或者精神药品的,以贩卖毒品罪定罪处罚。行为人出于医疗目的,违反有关药品管理的国家规定,非法贩卖上述麻醉药品或者精神药品,扰乱市场秩序,情节严重的,以非法经营罪定罪处罚。”‍

    飒姐团队认为,基因公司有可能因在新型药物中,违反了有关药品管理的国家规定,非法贩卖麻醉药品或者精神药品,或者是在自家出售、协助出售或建议销售的药品中,存在违反国家规定的麻醉药品或者精神药品的情况。

    另外,需要提及的是,我们还需要考虑另一种情形,即基因公司的实控人和各位高级管理人员因旗下的部分公司或合作方自身野蛮生长,涉嫌非法经营罪,导致遭受牵连,成为他人非法经营罪的共犯。如属于该种情况,则我们在没有进一步的公开消息前,不作任何推测,让子弹再飞一会。

写在最后

    正如前文所述,非法经营罪是我国刑法中规定的前置法律条文最多、情节最为复杂的一种犯罪行为,它可以被视作企业运营过程中可能遭遇的最大威胁之一,就像悬在头顶上的达摩克里斯之剑,随时可能因为各种法律风险而坠落,给企业带来严重的法律后果和信誉损失。

    因此,飒姐团队建议企业在进行合规建设的过程中,重点梳理自家业务条线,咨询专业认识,做到对自己业务相关前置法的深入了解和精准把握,严防刑事风险。

    今天的分享就到这里,感恩读者!

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肖飒团队 | 直击!香港稳定币立法将出,一文详解发行人监管制度及沙盒安排

2024-08-08 by 01assets 请您留言

2024年7月,香港财库局发布了《在香港實施穩定幣發行人監管制度的立法建議 諮詢總結》,明确了价值锚定法币的稳定币在Web3和加密资产行业生态中的重要性并放出了沙盒名单(我们的电商老友某东位列其中,属实闷声干大事)。可以看到,香港政府既认识到加密资产的风险,又意识到其与传统金融体系和资本市场之间,相辅相成,互相促进的共生关系。

今天,飒姐团队就用一文说清,香港目前对稳定币的相关监管措施,以及,帮助伙伴们了解,如何用正确的姿势,搭上香港稳定币这波金融快车。

01

详解目前香港拟对稳定币采取的监管措施

    根据香港金管局的定义,稳定币是一种旨在与某些资产(通常是货币)维持相对稳定价值的虚拟资产。由于传统金融体系与虚拟资产市场之间的互联性日益增强,金管局正在为香港的稳定币发行人制定监管制度。

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稳定币发行人监管

    目前香港暂未通过立法对稳定币进行监管,但后续的立法思路大概率会与此前的咨询文件保持大体一致,我们参考香港财库局(FSTB)和金管局(HKMA)在2023年12月发布的《实施稳定币发行者监管制度的立法建议》,为大家简要解读香港对于稳定币发行人拟采取的监管措施,以及申请成为稳定币发行人的条件。

1. 持牌监管

    香港对于稳定币发行的监管措施,遵循传统金融机构的发牌监管模式:所有符合条件的法币稳定币发行人必须获得金融管理专员发出的牌照,换言之,只有持牌机构可以发行稳定币。另外,从咨询文件来看,香港发行稳定币的牌照可能存在两类(或是一类牌照,许可范围存在差别,即俗称的“大小牌”)。资讯文件明确:(1)只有持牌机构可向公众提供购买法币稳定币的服务;(2)只有持牌稳定币发行人发行的法币稳定币才可以被售给普通投资者。未来,可能有部分“币商”仅具有“销售”法币稳定币的行政许可。

    另外,咨询文件同样明确,会给出一个适当的“过渡期”以便现有的稳定币发行人和币商能够适应新的监管要求。参照香港证监会去年《VATP牌照手册及发牌制度的过渡安排的通函》对加密资产平台的过渡期要求,我们预计留给稳定币发行人、币商的过渡期大约也会在12个月左右。注意,能够享受过渡期的稳定比发行人、币商大概率需要满足“经营真正的业务并设有真正的业务据点” 这一条件,参照VATP过渡期安排,“真正业务”及“真正业务据点”的考虑因素包括:是否有合法的香港主体;是否有香港办公室;主体是否由香港员工管理及控制;关键人员是否长驻香港;是否已经有香港的独立客户及真正的成交量等。

2. 申请稳定币发行人牌照的要求

    我们首先需要明确,香港政府对能够申请牌照的主体并不作严格要求,基本上“所有符合条件的实体都可以申请牌照”,但是否能够获得牌照,则取决于平台的具体业务及合规性。简言之,在加密资产这一新兴行业中,港府看重的不是“你是谁”,而是“你要做什么”。

    根据咨询文件,香港政府对发行稳定币的主体提出如下合规要求:

3.其他事项

    咨询文件明确,稳定币发行牌照为持续有效的牌照,换言之,一经发牌,除非被撤销,牌照将一直有效。在展业方面,目前咨询文件认为,从风险控制的角度看,持牌稳定币发行机构可以在香港提供稳定币购买服务,并未强调必须卖给专业投资者,这意味着持牌机构发行的稳定币有较大概率能够出售给一般公众。

02

稳定币沙盒

怎么玩?

    2024年3月12日,香港金管局发布《香港稳定币沙盒安排》,正式推出香港稳定币监管沙盒制度。根据金管局的信息,设立「沙盒」的目的,是测试稳定币发行人的业务流程,评估他们如何合规和可持续地在香港开展稳定币业务。因此进入「沙盒」的申请者需要展示详尽且具备一定可行性的业务和「沙盒」计划。

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如何申请加入稳定币沙盒?

    目前,申请渠道就一个(比较old school):通过金管局官方邮箱stablecoin_sandbox@hkma.gov.hk向金管局表达加入稳定币监管沙盒的意向,并等待金管局的联系,金管局可能还会向申请人索取更多资料。金管局处理申请的时间不确定,取决于申请人自身商业模式的复杂性、申请人所提供数据是否充足和数据的质量,以及,申请人对于金管局后续问题和要求的响应速度和周详程度。

    目前,评估申请考虑的主要因素有以下三个:

1. 申请人是否能展示有真实意愿和合理计划在香港发行法币稳定币。

2. 申请人能否展示参与“沙盒”的具体计划。

3. 申请人能否给出符合拟议监管要求的合理预期。

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已经加入稳定币监管沙盒的主体

    目前,根据金管局的信息,已经成功加入稳定币沙盒的有三家单独或联合主体,其中我们非常熟悉的中国大陆地区电商大哥某东亦列名其中,剩下两家同样实力极为强大。

    据飒姐团队了解到的消息,某东已经将在香港发行与港元1:1挂钩的加密货币稳定币计划提上日程,名称暂定“某东稳定币”,从技术上看,这是一种基于公链发行的加密货币,价格与港元(HKD) 1:1挂钩,底层资产目前并未作披露,但据某东币链科技公司宣称,底层资产由高度流动且可信的资产组成,安全存放于持牌金融机构的独立账户中,能够通过定期的披露和审计报告,对储备的完整性进行严格验证。经查询,发币主体某东币链科技已获得香港证监会发给的1号(证券交易)、4号(就证券提供意见)和9号(资产管理)牌。

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沙盒不等于已经持牌

    需要注意的是,进入沙盒并不代表已经获得发行加密稳定币的牌照,以某东为例,如果稳定币发牌制度完善后,某东发行稳定币的沙盒测试结果较好,(稳定度高、合规性好,能够创造大量经济价值)那么某东依然需要向监管机构申请牌照,但可以将沙盒测试的结果直接作为申请持牌机构的依据,极大增加获发牌的概率。从这个角度来说,进入沙盒就等于在香港稳定币的大潮中占据了先机。

写在最后

    了解香港金融制度的伙伴们都知道,自1983年开始,香港金融管理局就规定了港币与美元挂钩的“联系汇率制度”,货币发行权下放至汇丰、中银、渣打三家发钞行,发钞行每发行7.8港元的钞票,就要向金管局上缴1美元,领取负债证明书后,才能开始印钞)当发钞行要收回钞票的时候,要拿出负债证明向金管局兑回美元,然后从市场手中换回港元。但是,虽然三家银行都有货币发行权,但是却没有“铸币权”,三家银行只是把设计好的钞票样式和发行货币的数量交给香港印钞公司,再由香港印钞公司统一发行。这也是为什么除10元港币外,其他港币都会印刷上“憑票即付”4个字,这意味着,发钞行发行的港币实质上是一中“兑换券”。

    不少伙伴们此时应该能够意识到,香港的传统金融体系实际上与稳定币的发行逻辑具有多个相似之处,要把稳定币视为一种法币“兑换券”也不是不行。因此,飒姐团队认为,香港对于稳定币的监管天生有着领先优势,这也意味着,法定货币稳定币在香港的发行阻力较小。用历史的眼光来看,拿下法定货币稳定币的发行牌照,对于任何主体而言都很可能意味着下一个百年的持续繁荣。

    今天的分享就到这里,感恩读者!

分类: 奇点专家, 数字资产, 观察与评论

字节跳动大模型:实用,实用主义

2024-07-03 by 01assets 请您留言

作者丨陈江

来源丨零壹智库

字节跳动无疑是当前互联网平台的流量之王,也是媒体眼中的实用主义者。在当红的大模型赛道上,流量手段和实用路径依然体现得淋漓尽致。

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“算法”基因

其实,字节挑动在AI方面的布局、应用的时间可能远早于一众大厂。2012年刚成立的时候,字节推出基于智能推荐算法的产品“今日头条”APP,成为国内最早将人工智能技术运用到移动应用场景的科技公司之一。

2016年,字节跳动更进一步,成立人工智能实验室,开始针对AI技术进行系统性的研发与储备。2019年,字节收购了英国一家利用人工智能创作音乐的公司Jukedeck,后者创始人&CEO埃德·牛顿-里克斯(Ed Newton-Rex)随后加盟字节跳动并担任人工智能实验室主任。

2020年之后,字节又将AI技术广泛应用在抖音、今日头条等APP上,推出绘画、特效类等AIGC功能,同时也积极探索大模型应用场景,比如抖音AI绘图、飞书智能伙伴、剪影AI生成视频等。

除了自己发力研发外,字节跳动还对外做了大量的人工智能相关投资。

据零壹智库梳理统计,截至目前,字节在人工智能领域出手投资达到26次(含并购),其中行业应用层面19次,占比73.1%。

在大模型方面,字节比百度等大厂略晚,2023年8月,宣布云雀大模型上线,但也赶上了备案头班车,成为国内首批算法备案的大模型之一。这亦是“豆包”等一些列应用产品的技术支撑与底座。上线后,该大模型每天平均处理的token数量高达1200亿,相当于1800亿的汉字或生成3000万张图片。
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全家桶

今年5月15日,2024春季火山引擎FORCE原动力大会在北京举行。会上,字节跳动旗下火山引擎正式全员亮相了豆包大模型。这是一个模型大家族,包括通用模型pro、通用模型lite、语音识别模型、语音合成模型、文生图模型等9款产品。

而此时,豆包在流量上已经以迅雷之势站上舞台中央。

据原动力大会发布的数据显示,豆包在苹果APP Store和各大安卓应用市场的下载量突破1亿,在AIGC类应用中排名第一,月度活跃用户突破2600万,智能体创建总数达800万。

To B方面,火山引擎于2023年6月上线了MaaS平台,即火山方舟。这个平台汇集了国内科技公司和科研院所的优秀模型(比如百川智能、复旦大学MOSS等),有点类似打造大模型领域的电商平台模式,帮助企业为不同场景选择合适的模型,同时提供充沛算力、安全互信等方面的支持。

火山方舟发布后,公司与汽车、手机、金融、食品饮料等领域的龙头企业展开了密切合作,包括吉利汽车、长城汽车、OPPO、vivo、小米、华硕、招商银行、海底捞等。

不管是面向个人消费者的C端,亦或是面向广大产业的B端,字节均是有了相当的用户基数之后,再做大模型的全面发布。这种战略与其他绝大多数玩家是不一样的,后者往往是将大模型和应用产品一同发布,再去开拓市场。

本次字节全员亮相的豆包大模型(前身即云雀),涵盖了文本对话、语音识别与合成、声音复刻、角色扮演、文生图等基础功能与产品,并进行了多方面的升级。其应用场景非常广泛,包括但不限于办公智能助手、电商导购、营销创作、编程助手等50余个业务场景。

针对B端,火山方舟已升级到2.0,可以让企业更加高效、简易地实现AI创新和应用落地,同时降低企业使用大模型的成本和技术门槛。应用场景包括智能外呼、数字人、数据助理等等。
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价格战

为了抢占企业用户市场份额,字节大模型大打价格战。其中,豆包主力模型在企业市场的定价为0.00008元/千 Tokens,比行业价格降低了99.3%。

数据来源:火山引擎FORCE原动力大会,零壹智库

对于大降价原因,火山引擎总裁谭待在接受媒体采访时表示,一方面,字节跳动在在模型结构、训练、生产等各种技术层面都能做到很好,有很多优化手段能够实现降价。此外,市场对降价呼声比较大,平台必须把试错成本做到非常低,才能让大家用起来。

另一方面,用户规模的扩大也将提升大模型的性能。大的使用量,才能打磨出好模型,也能大幅降低模型推理的单位成本。

B端企业市场是大模型厂商的兵家必争之地,因为可以提供更直接、且可以预测的现金流收入。而C端要落地到具体应用中,需要很长的时间来开发市场、教育用户,并且如何盈利一切都是未知数。

百度的文心一言、阿里的通义千问服务的企业客户众多,分别高达8.5万家、9万家,市场占有率相对更高一些。

豆包大模型价格大降,亦是想通过价格战与百度、阿里正面PK,抢夺更多的企业用户。

面对字节的打骨折,阿里宣布跟进大降价,将通义千问GPT-4级别的主力模型Qwen-Long的API输入价格,从每千个token的0.02元降至0.0005元,比字节还低0.0003元。
 04 

砸广告

在C端市场,字节跳动亦是高举高打。

据Quest Mobile数据显示,2024年1月,豆包APP在人工智能生成内容(AIGC)APP活跃用户排行榜中排名第一。到了3月,月活用户量亦是文心一言的1.5倍。

即便如此,豆包依然不满足,将重心放在如何搞流量上。

用户活跃数、访问使用量等核心经营指标是C端大模型厂商能否活下去,或者说未来能够实现商业化的核心基础。包括豆包在内的大模型厂商掀起了烧钱大战,买用户。

据AppGrowing统计,2024年6月第一周(6/3-6/9),豆包素材投放量高达26521个,环比增长38.6%。相对而言,Kimi为14451个,环比增长160.7%;智谱清言为1866个,环比飙升2456%。

线上渠道方面,大厂们主要聚焦在吸纳了众多年轻人的B站社区上,6月第一周AI广告投放量是去年同期的3-4倍。

除B站外,线上推广渠道进一步扩散至小红书、抖音等平台。比如,在抖音平台上,单个AI相关词条下,豆包硬广、软广外,还有头部达人带货。在小红书上,合作KOL发布体验视频、利用话题标签增加曝光、举办互动问答和抽奖活动等方式进行推广。

线下渠道方面,一二线主要城市的写字楼、地铁、机场等白领聚集的场所,都成为推广的重要战场。

仅仅在6月上旬,豆包广告投放金额就已经高达1.24亿元,令众多大厂有些望尘莫及。
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犯忌讳

此外,为了流量,豆包大模型剑走偏锋,甚至“不择手段”。

今年5月底,据一些网友爆料,百度和谷歌的搜索结果中,除了广告之外,第一页全部来自豆包生成的内容。在谷歌搜索引擎里更是生成超过2000万条各式各类的词条内容并进行固化。

这些内容也会关联搜索引擎高点击率的关键词,从而获取访问流量,或者被其他大模型抓取并使用,以达到推广豆包之目的。

豆包的做法,也并不难理解。简单来说,通过数据进行训练,训练好后对人类的原创内容进行“洗稿”,再将之作为“全新原创”内容,并通过算法进行大量分发,进入到搜索引擎数据库中。

去年的一篇论文——《递归的诅咒:在生成数据上训练会使模型遗忘》就详细讲解了当模型使用生成的数据进行训练时,生成数据如何污染下一代模型的训练集,导致模型逐渐失去对原始数据的正确感知,出现模型崩溃现象。

很快,豆包的做法引发了社会舆情的反弹以及其他AI大模型厂商的警觉。一方面,豆包自己进行了整改与优化。另一方面,谷歌下架了所有豆包的词条内容。此外,国内各大互联网公司也针对AI生成的词条以及低质量的语料修改了算法。

分类: 公司前沿, 观察与评论

肖飒团队 | 为境外电商代收款构成犯罪?电商风险要小心!

2024-06-02 by 01assets 请您留言

中国人在境内注册为境外电商平台的商家并从业的情形已屡见不鲜,将售得境外法币转化为人民币是商家经营的必经路径。鉴于境内持牌的支付机构或银行会在转化环节收取较高的手续费,不乏嗅到商机的人们介入其中,以更低的价格为境外电商代收款并换汇,终而涉嫌犯罪。我们拟结合这一现象分析背后的法律规定,以供各位参考。

01

代收款可能构成哪些犯罪?

1.非法从事资金支付结算业务

《关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条列举了“非法从事资金支付结算业务”的情形:(一)使用受理终端或者网络支付接口等方法,以虚构交易、虚开价格、交易退款等非法方式向指定付款方支付货币资金的;(二)非法为他人提供单位银行结算账户套现或者单位银行结算账户转个人账户服务的;(三)非法为他人提供支票套现服务的;(四)其他非法从事资金支付结算业务的情形。

如行为人未取得境内支付牌照,为大量商家将结算的电商收益转入其个人账户的,将构成“非法从事资金支付结算业务”的情形,该情形被纳入了《刑法》第二百二十五条第三项所描述的情形,故行为人将因此涉嫌《刑法》第二百二十五条非法经营罪。

2.非法换汇

根据《外汇管理条例》的相关规定,外汇交易需经外汇管理部门批准方可进行。区别于一般的资金支付结算,如行为人为境外电商提供代收款及结算服务的,实质上还需要同时为其完成换汇工作,因此而涉及倒买倒卖外汇。

对此,《关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条指出:“违反国家规定,实施倒买倒卖外汇或者变相买卖外汇等非法买卖外汇行为,扰乱金融市场秩序,情节严重的,依照《刑法》第二百二十五条第四项的规定,以非法经营罪定罪处罚。”

基于前述,非法买卖外汇行为已被解释进《刑法》第二百二十五条第四项即非法经营罪的兜底条款。行为人为境外电商代收款并换汇的行为,依据前述司法解释的规定,将涉嫌非法经营罪。

02

基准刑的范围

《刑法》对于非法经营罪的描述为:违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:……(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

具体到前文提及的为境外电商代收款并换汇的非法经营情形,“情节严重”与“情节特别严重”标准如下:

1.非法从事资金支付结算业务或者非法买卖外汇,具有下列情形之一的,应当认定为非法经营行为“情节严重”:(一)非法经营数额在五百万元以上的;(二)违法所得数额在十万元以上的。

2.非法从事资金支付结算业务或者非法买卖外汇,具有下列情形之一的,应当认定为非法经营行为“情节特别严重”:(一)非法经营数额在二千五百万元以上的;(二)违法所得数额在五十万元以上的。

3.如存在下列情形的,前述情节严重及特别严重的标准减半:(一)曾因非法从事资金支付结算业务或者非法买卖外汇犯罪行为受过刑事追究的;(二)二年内因非法从事资金支付结算业务或者非法买卖外汇违法行为受过行政处罚的;(三)拒不交代涉案资金去向或者拒不配合追缴工作,致使赃款无法追缴的;(四)造成其他严重后果的。

03

持境外支付牌照可否免责?

为了规避前述风险,部分机构会选择成立离岸公司并申请境外支付牌照,认为如此便可规避所有刑事风险,但事实上境外支付牌照在支付结算环节或可免责,而在换汇环节仍无法规避风险。

一方面,从属人管辖原则来看,纵使中国人设置的离岸公司取得境外支付牌照,其从事支付结算业务的行为仍会被评价为非法。只是因不牵涉中国境内的市场经济秩序,亦不存在境内的“被害人”,法益侵害性极小,或可免责。实务中少有仅依照属人管辖原则而追究刑事责任的情况。

另一方面,因为境外电商收付款并换汇的最终结果是换取人民币,且流入境内,非法买卖外汇行为的危害结果发生在境内,因此,依据属地管辖的原则,国内司法机构仍然具有管辖权,且未取得中国外汇管理部门许可的境外支付牌照不能因此而取得豁免,其非法买卖外汇的行为仍属犯罪。

04
写在最后

正如前文所述,为境外电商代收款有着较大的刑事法律风险,但这并不意味着所有为境外电商代收款的行为均直接构成犯罪,通过合理的设置商业模式,前述行为是存在合规的空间的,最重要的还是将“专业的事交给专业的人办”。无论是资金支付结算抑或是外汇交易,均需要“获批”方能进行,只要处理好这两处关窍,刑法风险便会大大降低。

以上是今天的分享,感恩读者!

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肖飒团队 | 单纯买卖USDT也会构成犯罪?从一个争议判例说起……

2024-06-01 by 01assets 请您留言

近期,飒姐团队密集接到多个咨询,均与买卖USDT(即Tether USD,一种由境外私人公司发行,价值与美元挂钩的稳定币,以下简称“USDT”)相关,多个案件的当事人,重则已经因涉嫌犯罪被公安机关刑事拘留,轻则被冻卡止付。

飒姐团队认为,之所以目前USDT相关的案件数量不断增加,既与近几年我国司法机关在加大打击电信诈骗的力度相关,也与多种上游涉案资金大规模“借道”加密资产洗白自己相关。USDT 作为一种特殊的加密货币,除了具有与其他加密货币一样的点对点传输、全球交易、匿名交易等优势外,因凭借与美元1比1挂钩、汇率稳定的特性,逐渐成为了一种隐秘而好用的结算工具。

今天,飒姐团队就通过公开的USDT相关判例,为伙伴们解析买卖USDT是否可能涉嫌非法经营罪,避免伙伴们踩雷。

01

案件基本情况

首先要说的这个案件,其判决结果在加密资产圈引起了不小的反响,该案是我国司法机关首次对单纯的买卖、交易和兑换加密货币定罪处罚的案件,且相关判决得到广东省高级人民法院的转发宣传,具有较高的参考价值。

案件基本事实:

根据广东省高级人民法院通过微信公众号发布的信息,本案被告人陈某伙同邹某(未到案)、黄某(未到案)商量以虚拟货币泰达币作为交易对象,按美元价格兑换人民币。商量好后,陈某在互联网上的虚拟货币交易平台向散户收购泰达币。因担心被抢劫,便雇请被告人李某以保镖身份护送与散户交易的现金。2022年2月,在中山市某高速路口,陈某利用手机与黄某进行泰达币交易约81.4万个,按当天人民币与美元的汇率进行兑换共计人民币510万余元。租车返程途中,陈某、李某在检查站被公安干警人赃俱获,上述交易款项被当场扣押。

法院判决:

大埔县人民法院一审认定,被告人陈某、李某无视国家法律,利用买卖虚拟货币的形式变相买卖外汇,情节严重,已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立,予以支持。根据二被告人在共同犯罪中所起的作用及认罪态度,以非法经营罪分别判处二人相应刑罚及罚金。宣判后,二人均表示服判。法院认为,泰达币是一种与美元挂钩的虚拟货币,其价格相对稳定且可匿名在全球流通,然而泰达币的高度流通性、匿名性、监管困难性吸引了大量犯罪资本,买卖泰达币的社会危害性极大。本案通过审理,确认被告人以虚拟货币为媒介,进行外币与人民币货币价值转换的行为属变相买卖外汇,构成非法经营罪,该定性及处理结果,对打击涉及虚拟货币的新型领域犯罪案件具有积极意义。

02

USDT不是“外汇”,本案判决存在争议

因仅能通过公开渠道的信息了解本案,所以飒姐团队仅能基于法院认定并公开的案件事实来进行评析。飒姐团队认为,本案的裁判结果、裁判观点都值得商榷。从本案被告的行为来看,这就是一个非常普通的OTC行为,即用法定货币兑换加密货币。从法院公开的案件事实来看,被告没有换汇行为(案件不涉及任何外国法定货币的兑换),也没有任何证据能够证明被告资金来源系赃款。

首先我们要明确一点,在我国,买卖外汇到底是否构成犯罪?答案是肯定的。根据最高院和最高检发布的《关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定:“违反国家规定,实施倒买倒卖外汇或者变相买卖外汇等非法买卖外汇行为,扰乱金融市场秩序,情节严重的,依照刑法第二百二十五条第四项的规定,以非法经营罪定罪处罚。”

但是,本案最关键的一点在于,USDT是“外汇”吗?我国的法律法规对“外汇”这一概念有着清晰的定义,根据《中华人民共和国外汇管理条例》第三条:“本条例所称外汇,是指下列以外币表示的可以用作国际清偿的支付手段和资产:(一)外币现钞,包括纸币、铸币;(二)外币支付凭证或者支付工具,包括票据、银行存款凭证、银行卡等;(三)外币有价证券,包括债券、股票等;(四)特别提款权;(五)其他外汇资产。”飒姐团队认为,在我国尚未通过立法来对加密货币及各类加密资产的法律性质予以明晰的当下,USDT作为一种加密货币,一种仅在价值上对标美元的虚拟资产,不能被解释为一种“外汇”,买卖USDT的行为更不能被当然的解释为“变相买卖外汇”。

因此,一家之言,我们认为将单纯的OTC行为以“非法经营罪”定罪处罚的行为有违反“罪行法定原则”之嫌。

03

本案是否有刑事处罚的必要?

更为重要的是,本案被告的行为是否有定罪量刑的必要?对于被告行为的社会危害性,法院是这样认为的:“泰达币是一种与美元挂钩的虚拟货币,其价格相对稳定且可匿名在全球流通,然而泰达币的高度流通性、匿名性、监管困难性吸引了大量犯罪资本,买卖泰达币的社会危害性极大。”

飒姐团队认为法院对该案社会危害性的论述值得商榷,该逻辑实际上是假定了“买卖泰达币一定是在实施违法、犯罪行为”这一前提,法院基于USDT本身的工具属性,先入为主的认为USDT是一种高风险工具,进而一刀切的将与其相关的行为认定为具有较高社会危害性且具有刑罚可罚性的行为。实际上,这一预设立场与客观事实不符,USDT等加密货币本身是一把双刃剑,其同样也有拉动经济发展、促进科技进步的一面,并且也不是所有人都是以实施违法犯罪行为持有和使用加密货币的。因此,并不能基于此就认定买卖USDT具有较大的社会危害性。

根据张明楷老师的观点,“社会危险性”是指行为人有实施违法行为的可能性和盖然性,“社会危险性”内涵上是指可作为适用具体强制措施的法定依据的,有证据证明的犯罪嫌疑人、被告人实施危害社会、他人的行为和其他妨碍刑事诉讼正常进行的行为的可能性。或者行为人有实施违法行为的“性向”。从本案来看,实际上被告的行为并没有证据能够证明其具有社会危害性,是否有必要对其定罪处罚值得商榷。

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写在最后

飒姐团队认为,当前我国并没有出台任何法律规定命令禁止个人持有、使用加密资产,或是私人间偶发的加密资产兑换行为,如果法院基于USDT本身的工具属性,先入为主的认为USDT是一种高风险工具,进而一刀切的将与其相关的行为认定为具有较高社会危害性且具有刑罚可罚性的行为将会造成法律适用的不确定性,不利于经济和新兴技术的发展。

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